Особенности передачи имущества при реорганизации хозяйственного общества
ООО реорганизуется путем выделения из него ОДО. При этом реорганизованное ООО является единственным учредителем выделяемого ОДО. Возможно ли передачу имущества при реорганизации ООО путем выделения из него ОДО рассматривать как безвозмездную передачу в пределах одного собственника и соответственно применять норму НК1, согласно которой товары (работы, услуги), имущественные права, денежные средства, безвозмездно полученные при безвозмездной передаче в пределах одного собственника, не включаются в состав внереализационных доходов (подп. 4.8.4 п. 4 ст. 174 НК) и соответственно не являются объектом налогообложения налогом на прибыль?
Передачу имущества при реорганизации ООО путем выделения из него ОДО рассматривать как безвозмездную передачу в пределах одного собственника нельзя. Для целей налогообложения такую передачу в отношении получателя следует рассматривать как безвозмездное получение правопреемником (ОДО) соответствующих активов от ООО при ее реорганизации путем выделения.
Возможность учреждения хозяйственного общества одним лицом, в частности, при реорганизации юридического лица предусмотрена ч. 3 ст. 10 Закона № 2020-XII2.
Согласно ст. 19 данного законодательного акта учредителями (участниками) каждого из вновь возникающих в результате выделения хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм могут быть только реорганизованное хозяйственное общество и (или) его участники с их согласия.
В рассматриваемом случае участником выделяемого ООО является реорганизованное ООО, что в полной мере соответствует названным выше нормам законодательства.
Собственником имущества хозяйственного общества является само хозяйственное общество. Это следует, в частности, из ст.ст. 1, 31 Закона № 2020-XII.
В силу того, что при реорганизации ООО путем выделения из него ОДО создается новое хозяйственное общество, это новое общество будет собственником имущества общества – как внесенного в уставный фонд, так и приобретенного в процессе осуществления ОДО хозяйственной деятельности. Несмотря на то, что учредитель ОДО будет единственным учредителем общества, собственником имущества ОДО он не является. В отношении имущества общества он будет иметь не имущественные, а обязательственные права, в т.ч. право получения дивидендов, право отчуждения доли третьим лицам.
Что касается права выхода из состава участников общества, то в рассматриваемом случае такого права у учредителя не будет, поскольку он является единственным участником общества. Это подтверждается, в частности, ч. 1 ст. 103 Закона № 2020-XII, согласно которой выход участников из общества, в результате которого в таком обществе не остается ни одного участника, в том числе выход единственного участника общества из этого общества, не допускается.
В силу того, что собственником имущества ООО является само ООО, а собственником имущества выделенного ОДО – ОДО, безвозмездную передачу имущества от ООО выделенному из него ОДО рассматривать как безвозмездную передачу имущества в пределах одного собственника, по мнению автора, нельзя. Соответственно норма подп. 4.8.4 п. 4 ст. 174 НК на рассматриваемый случай не распространяется.
Вместе с тем в своих действиях выделенное ОДО может руководствоваться нормой подп. 4.8.1 п. 4 ст. 174 НК, согласно которой во внереализационные доходы организации не включаются товары (работы, услуги), имущественные права, денежные средства, безвозмездно полученные правопреемником (правопреемниками) организации при ее реорганизации (если иное не установлено законодательством РБ).
1Налоговый кодекс (НК).
2Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII).
