Порядок выплаты дивидендов

Из письма в редакцию.

В марте 2020 г. ООО (общее собрание участников) приняло решение 30%  прибыли 2019 года направить на выплату дивидендов, а 70 % оставить в составе нераспределенной прибыли.

Уставом компании предусмотрено распределение прибыли на выплату дивидендов по итогу года.

В данной ситуации возникли следующие вопросы:

1. Имеет ли ООО право созвать внеочередное собрание учредителей и скорректировать выплату дивидендов, т.е принять решение о выплате 100% дивидендов (перераспределить использование нераспределенной прибыли 2019 года)?

2. Имеет ли ООО право на внеочередном собрании принять решение о выплате дивидендов за 2019 год и первое полугодие 2020 г. в размере 100%?

3. Какие нужно предпринять действия в данной ситуации, чтобы выплатить дивиденды за 2019 год и первое полугодие 2020 г. в случае, если данные действия законодательно нельзя выполнить?

Статьей 96 Закона № 2020-ХII¹ не установлена периодичность распределения прибыли, в т.ч. и между участниками ООО. Однако, как следует из абз. 11 ч. 2 ст. 14 Закона № 2020-XII, условия и порядок распределения прибыли и убытков обязательно должны содержаться в уставе хозяйственного общества. При этом неясно, является ли периодичность распределения прибыли между участниками обязательным «атрибутом» устава, который должен оговариваться в уставе ООО.

В этой связи обратимся к ст. 72 Закона № 2020-ХII, устанавливающей, в частности, порядок выплаты дивидендов акционерам акционерного общества (АО). Так, согласно данной статье решения об объявлении и выплате дивидендов за I квартал, полугодие и 9 месяцев могут приниматься АО на основании данных его промежуточной бухгалтерской (финансовой) отчетности, а по результатам года – на основании данных годовой отчетности.

Как видим, применительно к АО речь идет о выплатах акционерам дивидендов за конкретный отчетный период (нарастающим итогом по кварталам) и в целом за год (по результатам года). Речь при этом не идет о распределении прибыли прошлых лет (за прошлые отчетные годы). То есть каких-либо ограничений по количеству случаев распределения в отчетном году прибыли АО за прошлые годы законодательство не преду­сматривает. Полагаем, что аналогичный подход может применяться и в отношении ООО.

Наличие в уставе ООО записи о том, что распределение прибыли на выплату дивидендов осуществляется по итогу года, не означает, что прибыль должна выплачиваться 1 раз в год. Такая запись, по нашему мнению, означает, что выплата промежуточных дивидендов в течение отчетного года (помесячно или поквартально) не производится – выплата производится по окончании года с учетом конечных финансовых результатов года (по итогам за год).

При этом прибыль отчетного года (2019 год), равно как и нераспре­деленную прибыль предыдущих лет, ООО, как нам представляется, может распределять в 2020 году неоднократно, поскольку законодательство не устанавливает ограничений в отношении периодичности распределения прибыли (выплаты дивидендов) в ООО. При этом очевидно, что на момент распределения прибыли за 2019 год у ООО должна иметься нераспределенная прибыль 2019 года. При этом следует учитывать возможные непокрытые убытки по состоянию на начало 2019 года, а также убытки 2020 года, которые уменьшат нераспределенную прибыль 2019 года. Указанное объясняется учетом и отражением в бухгалтерской отчетности нераспределенной прибыли нарастающим итогом.

Приведенная в уставе норма о распределении прибыли по итогу года не означает, что в случае, если за 2019 год ООО получит убытки, то ООО не сможет распределить имеющуюся у него на 01.01.2020 нераспределенную прибыль, обусловленную результатами работы ООО в годы, предшествующие 2019 году. Это обусловлено прежде всего тем, что распределение прибыли является правом участников хозяйственного общества (ст. 13 Закона № 2020-ХII), а распределение прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (ст. 34 Закона № 2020-ХII). Приняв однажды решение по порядку распределения прибыли, пусть и закрепленное уставом, общее собрание участников, безусловно, может его впоследствии пересмотреть.

Решения о направлении 30% прибыли 2019 года на выплату дивидендов и нераспределении 70% прибыли 2019 года, как следует из вопроса, было принято на общем собрании участников ООО. Если резервирование прибыли в размере 70% не оговорено уставом, то в течение 2020 года общее собрание участников ООО может, по мнению автора, осуществлять «выборку» нераспределенной прибыли 2019 года в пределах ее неиспользованной величины, уменьшенной на величину убытков ООО в 2020 году на момент ее распределения.

Что касается нераспределенной прибыли, полученной ООО в течение отчетного периода и за отчетный период (месяц, нарастающим итогом с начала 2020 года), то полагаем, что в случае, если уставом не будет оговорена возможность периодического распределения такой прибыли, то неоднократное ее распределение в течение отчетного 2020 года может быть признано неправомерным.

С учетом изложенного, по существу поставленных вопросов считаем возможным констатировать следующее.

1. Нераспределенную прибыль 2019 года ООО по решению общего собрания участников может распределять в 2020 году и в последующие годы неограниченное количество раз (до ее полной «выборки»). То есть общее собрание участников ООО может принять решение о распределении в 2020 году всей наработанной и нераспределенной чистой прибыли прошлых лет, имеющейся у ООО на момент распределения.

2. Если в уставе ООО записано, что нераспределенная прибыль направляется на выплату дивидендов по итогу отчетного года, то направить в 2020 году на выплату дивидендов чистую прибыль, полученную в 2020 году, по нашему мнению, нельзя, поскольку это будет противоречить уставу. Вместе с тем, как отмечалось выше, на выплату дивидендов в 2020 году может быть направлена нераспределенная прибыль прошлых лет.

3. Для того, чтобы ООО могло направить на выплату дивидендов в 2020 году чистую прибыль, получаемую ООО в 2020 году, общество, по нашему мнению, должно внести в свой устав изменения, предусматривающие возможность выплаты в отчетном году чистой (нераспределенной) прибыли, «заработанной» в этом же отчетном году.

При этом в силу учета нераспределенной прибыли нарастающим итогом ООО должно учитывать, что величина чистой прибыли, направляемой на выплату дивидендов в 2020 году, которая была «заработана» в 2020 году, должна уменьшаться на величину непокрытых убытков прош­лых лет (при их наличии).

Рассмотрим порядок расчета величины нераспределенной прибыли ООО, которая может быть направлена на расчеты с участниками ООО путем выплаты им дивидендов, на конкретном примере.

Пример

1. По итогам 2019 года ООО получена чистая прибыль в размере 100 тыс. руб.

2. Нарастающим итогом величина нераспределенной прибыли на 01.01.2020 составила 200 тыс. руб.

3. Решением общего собрания участников ООО в марте 2020 г. было принято решение о направлении на выплату дивидендов 130 тыс. руб. чистой прибыли, в т.ч. 30 тыс. руб. чистой прибыли, полученной в 2019 году, и 100 тыс. руб. чистой прибыли, полученной в предшествовавшие годы.

После такого распределения остались нераспределенными 70 тыс. чистой прибыли 2019 года.

4. В августе 2020 г. общее собрание участников приняло решение о направлении на выплату дивидендов всей имеющейся в распоряжении ООО чистой прибыли.

5. По состоянию на 1 июля 2020 г. ООО «заработало» за первое полугодие 2020 г. убыток в размере 60 тыс. руб.

С учетом приведенных выше исходных данных величина нераспределенной прибыли, которая в соответствии с решением общего собрания участников может быть направлена на выплату дивидендов в августе 2020 г., составит 10 тыс. руб. (70 – 60).

Мы понимаем, что сделанные нами выводы являются спорными, поскольку не регламентируются однозначно действующим законодательством. В этой связи чтобы избежать возможных санкций со стороны контрольных органов субъектам, которые не готовы отстаивать свои права в части распоряжения «заработанной» прибылью в суде, следует подумать о включении в устав нормы, оговаривающей возможность неоднократного, например, ежемесячного распределения в отчетном году имеющейся у организации на момент распределения нераспределенной прибыли.

При этом следует иметь в виду, что решения о внесении изменений в устав ООО, касающиеся порядка распределения прибыли между его участниками, должны приниматься всеми участниками этого общества единогласно (ст. 96 Закона № 2020-ХII).