Нужен заявительный принцип регистрации

Комментарий к Декрету от 2002-12-17г. N 29 "О внесении изменений и  дополнений в Декреты Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999  года N 11 и от 16 ноября 2002 года N 22"

На развитие предпринимательства в Беларуси серьезное влияние оказал Декрет Президента от 16.03.1999г. N 11 "Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования. Этот нормативный правовой акт был одним из самых жестких административных барьеров для вхождения в бизнес в нашей стране.

 

 

 

ХАРАКТЕРИЗУЯ в целом Декрет N 29, необходимо отметить, что несмотря на то что им введены некоторые новые нормы, улучшающие порядок государственной регистрации, он не изменил главного -- разрешительного принципа государственной регистрации на заявительный.

Новый Декрет вступает в силу с 1 января 2003г. Это означает, что после 1 января 2003г. при государственной регистрации субъектов хозяйствования будут применяться все три декрета (N 11,22,29), поскольку действие норм Декрета N 29 не отменяет, а конкретизирует нормы декретов N 11 и N 22.

Декрет N 29 окончательно установил дату по приведению учредительных документов в соответствие с законодательством и ответственность за невыполнение этого требования. Последний срок -- по истечении трех месяцев со дня вступления в силу Декрета N 29 (п.3 Декрета N 29). Получается, что последний день по приведению учредительных документов в соответствие с законодательством -- 31 марта 2003г. Невыполнение этого требования в указанный срок влечет ликвидацию в установленном порядке коммерческих и некоммерческих организаций, перечисленных в подп.2.1 и 2.2. п.2 Декрета N 22.

Новые сроки установлены для:

1) объединений, созданных республиканскими органами государственного управления, местными исполнительными и распорядительными органами;

2) объединений, созданных до 1992г., имущество которых передано в собственность РБ союзными либо республиканскими органами;

3) колхозов, созданных до вступления в силу Декрета N 22.

Указанные колхозы подлежат ликвидации, если не приведут свои учредительные документы в соответствие с законодательством до 31 июля 2003г., а упомянутые выше объединения -- до 31 января 2004г.

Пунктом 4 Декрета N 29 установлено, что коммерческие организации с иностранными инвестициями, кроме страховых организаций с иностранными инвестициями и коммерческих организаций с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах, регистрируются в МИДе только в течение трех месяцев со дня вступления в силу Декрета N 29 (т.е. до 31 марта 2003г.). После 31 марта 2003г. регистрацию указанных организаций будут осуществлять облисполкомы и Мингорисполком (абз.2 п.13 Положения). Это изменение облегчит работу МИДа, который осуществляет сейчас не свойственную ему функцию -- регистрацию организаций.

Третьим значительным изменением стало исключение ответственности должностных лиц регистрирующих органов за государственную регистрацию субъектов хозяйствования, причинивших ущерб государственным и общественным интересам, правам и охраняемым законом интересам юридических лиц и граждан (п.1.1 Декрета N 29). Наличие ответственности обязывало должностных лиц выяснять, какой ущерб и кому нанесли субъекты хозяйствования, которые еще только осуществляют регистрацию в качестве субъектов хозяйствования.

ТЕПЕРЬ подробно остановимся на существенных изменениях, изложенных в новой редакции Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом N 29 (далее -- Положение).

Сразу необходимо отметить, что Положение лишь устанавливает некоторые льготные условия порядка государственной регистрации для организаций. Положение вообще не содержит термина "перерегистрация" в отличие от предыдущих декретов. Это означает, что организации не должны начинать новую процедуру регистрации, а должны только привести учредительные документы в соответствие с законодательством, если они этого не сделали ранее согласно декретам N 11 и N 22.

Сначала прокомментируем положительные нововведения.

1. Пункт 4 Положения разрешает регистрацию частного унитарного предприятия в квартире, жилом доме при наличии в совокупности следующих оснований:

а) учредителем частного унитарного предприятия является физическое лицо;

б) квартира, жилой дом принадлежат физическому лицу-учредителю на праве собственности;

в) имеется согласие всех совершеннолетних членов семьи на размещение в квартире, жилом доме частного унитарного предприятия.

Здесь важно отметить, что соблюдение этих трех оснований дает право только зарегистрировать частное унитарное предприятие в квартире, жилом доме. И тем самым адрес квартиры или жилого дома будет являться местонахождением частного унитарного предприятия. Но осуществлять производственную деятельность, выполнять работы, оказывать услуги в квартире или жилом помещении частному унитарному предприятию запрещается. (Это возможно только после перевода жилого помещения в нежилое в порядке, определенном законодательством, абз.2 п.4 Положения.)

2. Декрет N 29 не обязывает и не запрещает указывать виды деятельности в учредительных документах. После вступления Декрета в силу указывать виды деятельности в учредительных документах будет необходимо только в случаях, предусмотренных актами законодательства (например, ст.73 Банковского кодекса РБ предусматривает указание видов деятельности в уставе банка). Это требование касается и индивидуальных предпринимателей (абз.2 п.10 Положения).

Но при этом Декрет N 29 содержит новое требование о том, что если виды деятельности не указаны, то до начала осуществления видов деятельности субъект хозяйствования обязан письменно уведомить налоговый орган (по месту постановки на учет) о предполагаемых видах деятельности (абз.4 п.11 Положения). Но если он указал в учредительных документах виды деятельности, которыми занимался либо собирается заниматься, то в этом случае он не обязан уведомлять соответствующий налоговый орган (абз.4 п.11).

3. Декретом предусмотрена ликвидация в упрощенном порядке коммерческих организаций, не осуществляющих предпринимательскую деятельность в течение 6 месяцев подряд, и ненаправление коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности (п.64 Положения).

По этому же основанию может осуществляться в упрощенном порядке прекращение деятельности индивидуального предпринимателя, поскольку его деятельность может быть прекращена по соответствующим основаниям и в порядке, предусмотренном для ликвидации коммерческих организаций (п.44 Положения).

Принятие этой нормы направлено на разрешение проблемы, связанной с существованием большого количества такой категории лиц.

ТЕПЕРЬ о ложке дегтя в чашке с медом (на бочку меда не набирается). Административным барьером можно назвать требование Декрета, в котором предусмотрена обязанность учредителя дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия представить в регистрирующий орган заявление об отсутствии не исполненных в срок гражданско-правовых обязательств или документы, подтверждающие согласие всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия. Остается неясным, в целях применения Декрета какие гражданско-правовые обязанности считаются не исполненными в срок; на какой момент считать лицо кредитором учредителя дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия.

Невыполнение этой обязанности влечет для учредителя дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия отказ в государственной регистрации (п.40.3 Положения).

И еще об одном моменте, который волнует всех. Положение не изменяет размеры минимальных уставных фондов.

ПОСКОЛЬКУ в новой редакции Положения почти сохранена та же последовательность разделов и пунктов, что и в предыдущих, проанализируем, какие пункты подверглись изменениям (за исключением рассмотренных ранее).

"Регистрирующие органы"

Пункт 13. Увеличилось количество регистрирующих органов. Наряду с облисполкомом и Мингорисполкомом регистрацию будут осуществлять Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Могилевский горисполкомы, которые вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации соответствующим администрациям районов в городах.

Министерство финансов становится регистрирующим органом для страховых организаций, включая страховые организации с иностранными инвестициями.

Пункт 14. Ведение Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возложено на Министерство юстиции в порядке, предусмотренном Советом Министров.

"Обращение за государственной регистрацией"

Пункт 21. Согласование наименования коммерческих организаций происходит в Министерстве юстиции в порядке, установленном этим министерством.

"Документы, представляемые для государственной регистрации"

Абзац 4 п.27. Нотариальное засвидетельствование копий изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы, необходимо только в случаях, если такое свидетельствование требуется законодательством.

Пункт 30. По новому Положению, если коммерческая организация собирается осуществлять виды деятельности с повышенным предпринимательским риском, то регистрирующий орган не имеет права (ранее имел) потребовать создания коммерческой организации в организационно-правовой форме, предусматривающей субсидиарную ответственность ее учредителей (участников).

"Рассмотрение документов, представленных для государственной регистрации"

Из этой главы исключена норма о том, что государственная регистрация создаваемых субъектов хозяйствования для осуществления производственной деятельности осуществляется в первоочередном порядке.

Пункт 36. Предусмотрена обязанность регистрирующего органа представить в 10-дневный срок в Минюст сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

"Основания для отказа в государственной регистрации"

Количество оснований для отказа не изменилось.

Пункт 40.1. Этот пункт изменился в части разрешения регистрировать частное унитарное предприятие, созданное физическим лицом, в жилом доме.

Пункт 40.3. В нем предусмотрено основание для отказа в регистрации дочерних хозяйственных обществ и дочерних предприятий.

"Порядок ликвидации коммерческих организаций и прекращения деятельности индивидуальных предпринимателей"

Пункт 41.2. В нем перечислены все случаи ликвидации коммерческих организаций по решению хозяйственного суда (ранее в абз.3 п.42.2 Положения, утвержденного Декретом N 22, имелись "иные случаи", предусмотренные законодательством).

Пункт 41.3. Исключено одно основание для ликвидации коммерческих организаций по решению регистрирующего органа -- нарушение сроков регистрации акций, установленных законодательством (данное основание было закреплено в абз.2 п.42.3 Положения, утвержденного Декретом N 22).

Абзацем четвертым п.41.3 закреплено новое основание для ликвидации коммерческой организации по решению регистрирующего органа -- препятствование собственником имущества частного унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, проведению соответствующих проверок уполномоченными органами.

Пункт 47. В 5-дневный срок (было 10 дней) регистрирующий орган представляет Минюсту сведения о том, что коммерческая организация находится в процессе ликвидации.

Пункт 62. Новая норма о том, что при отсутствии средств юридического лица расходы, связанные с ликвидацией этого лица по решению регистрирующего органа, возмещаются за счет средств соответствующего бюджета.

Пункт 65. Новая норма об обязанности антикризисного управляющего представить в регистрирующий орган определение о завершении ликвидационного производства в течение 10 дней со дня вынесения хозяйственным судом этого определения.

В ЗАКЛЮЧЕНИЕ хотелось бы отметить, что принятие Декрета N 29 -- это лишь крохотный шаг на пути объявленной в стране либерализации. Все проблемы государственной регистрации решатся только с принятием соответствующего закона и с введением заявительного принципа государственной регистрации.

------------------------------------
*Документ будет опубликован в N 1 "НЭГ" за 2003г.