Государственная закупка: заключаем и исполняем договор

Профессиональным опытом о сложных вопросах заключения договоров по итогам процедур государственных закупок поделился Максим БЕНСМАН, адвокат Минской городской коллегии адвокатов, управляющий партнер адвокатского бюро «Кунцевич, Бенсман и партнеры».

Нюансы заключения таких договоров рассматривались в рамках кейс-курса «Закупки-2021: новые правила, правоприменительная практика, сложные вопросы».

Государственная закупка представляет собой универсальную процедурную модель приобретения различного рода прав. Внешне процедура не отличается от любой покупки, совершаемой субъектами хозяйствования в своей повседневной деятельности. Но все же имеет отличительные особенности:

1) приобретение товаров (работ, услуг) полностью или частично осуществляется за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов;

2) определенный субъектный состав – осуществлять закупку должен получатель бюджетных средств;

3) особый признак связан также с исполнением договора о государственной закупке.

 

Справочно: нельзя путать понятия госзакупки и процедуры закупки. Процедура – это последовательность действий, направленных на заключение договора. А закупка – непосредственно приобретение (завершено приобретение товаров и работ (услуг)).

 

Заключение договора

Отношения, связанные с планированием госзакупок, выбором поставщика, а также отношения по заключению, исполнению, изменению и расторжению договора регулирует Закон от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Закон № 419-З).

В настоящее время в результате открытых конкурентных процедур госзакупок договор по результатам процедур, проводимых на электронных торговых площадках, а также дополнительные соглашения к таким договорам заключаются в виде электронного документа на ЭТП.

Условия, на которых заключается договор, в соответствии с п. 1 ст. 24 Закона № 419-З должны содержаться в документах, представляемых для подготовки предложений, а также в предложении участника-победителя и протоколе выбора победителя.

 

Существенные условия договора

Это условия, жизненно необходимые для реализации договорных правоотношений, без согласования которых договор будет признан незаключенным. К ним, в частности, относят условия, названные в ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК.

Однако помимо указанных в ГК, есть условия, которые являются существенными в силу норм специального регулирования, в частности, определенные законодательством о госзакупках. К ним относят условия:

– об ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора;

– о порядке оплаты и приемки поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг);

– о сроках и порядке возврата заказчиком исполнителю денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору (если проект договора предусматривает их предоставление). Кроме бюджетных организаций.

Также в силу норм бюджетного законодательства к существенным условиям договора госзакупок отнесены:

– источники финансирования;

– условия доставки, передачи товара, письменного уведомления поставщика о готовности принять товар к передаче;

– общая сумма с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год в белорусских рублях.

Формированием текста (проекта) договора занимается непосредственно заказчик. Участник не вправе подавать свои предложения с условиями, отличающимися от указанных в документации на закупку, а также направлять протокол разногласий к проекту договора. Если участнику неясен смысл применения того или иного пункта договора, он лишь может не позднее 3 рабочих дней до истечения срока для подготовки и подачи предложений сделать уточняющий запрос заказчику. Ответить на такой запрос заказчик обязан не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления запроса.

 

 

Пример 1

Заказчик устанавливает оплату по факту, а позже обнаруживает предложение от участника с условием предоплаты.

Такое предложение не соответствует требованиям документации о госзакупках, следовательно, оно должно быть отклонено.

Оспорить требования, изложенные в конкурсных документах, можно только до истечения срока для подачи предложений. После того, как срок истек, оспаривать их нельзя.

Договор между заказчиком и участником-победителем подлежит заключению по истечении срока для обжалования, но не позднее 30 календарных дней (при исчислении данного срока не учитывается срок рассмотрения жалобы). Срок рассмотрения жалобы уполномоченным госорганом – не более 10 календарных дней.

Одна из отличительных особенностей заключения договора на госзакупку – определение момента его заключения. В частности, таким моментом признается дата его подписания участником-победителем. Далее заключенный договор размещается в ГИАС в реестре договоров.

 

Справочно: ГИАС – Государственная информационно-аналитическая система управления государственными закупками, размещена на официальном сайте gias.by.

 

Если участник-победитель не подписывает договор, заказчик может воспользоваться одним из двух предложенных законодателем вариантов (п. 4 ст. 36, п. 7 ст. 44, п. 8 ст. 48 Закона № 419-З):

– признать процедуру закупки несостоявшейся;

– отклонить предложение участника и признать победителем участника, занявшего второе место.

В случае электронного аукциона признание победителем участника, занявшего второе место, является обязательным.

При неподписании проекта договора в соответствии с ч. 9 п. 4 ст. 24 Закона № 419-З участник-победитель признается уклоняющимся от заключения договора. В таком случае заказчик обязан направить в МАРТ сведения об участнике, который в свою очередь подлежит включению в список временно не допускаемых к участию в процедурах госзакупок (ст. 17 Закона № 419-З).

 

Справочно: срок, на который лицо не допускается к процедурам госзакупок, составляет 2 года со дня включения его в указанный список.

 

Список поставщиков (подрядчиков, исполнителей), временно не допускаемых к участию в процедурах государственных закупок, размещен на официальном сайте icetrade.by.

 

Исполнение договора

На стадии исполнения договора по общему правилу нельзя менять: предмет и требования к предмету госзакупок; объем (количество); порядок оплаты; срок исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (далее – исполнитель); цену договора; ответственность сторон.

Но есть исключительные случаи, когда допустимо изменить эти условия на стадии исполнения. Они определены в постановлении Сов­мина от 15.06.2019 № 395 «О реализации Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – постановление № 395):

• уменьшение/увеличение объема – не более чем на 10%. Стоимость товаров (работ, услуг) в этом случае изменяется пропорционально изменению их объема;
• увеличение сроков, когда инициатором выступает заказчик и такое изменение имеет обоснование и невозможно было его предусмотреть изначально;
• изменение цены допускается:

– в связи с изменением законодательства;

– в случае изменения регулируемых цен (тарифов);

• уменьшение цены без изменения объема допускается, если не меняются характеристики;
• изменение срока исполнения обязательств исполнителем в связи с невозможностью исполнения вследствие обстоятельств непреодолимой силы.

 

Справочно: уменьшение выделенных бюджетных средств не является изменением законодательства для целей изменения цены договора. В таком случае заказчик вправе изменить объем закупки, но не более чем на 10%, с пропорциональным изменением цены либо расторгнуть договор по соглашению сторон.

 

Пример 2

Поставщик настаивает на изменении цены товара в связи с изменением стоимости сырья у производителя.

Заказчик имеет право требовать исполнения обязательств в рамках действующего заключенного договора по первоначальной цене. Если поставщик не исполняет договор, заказчик также может потребовать его расторжения с последующим направлением в МАРТ уведомления для включения этого поставщика в список временно недопускаемых к закупкам.

 

Расторжение договора

По общим основаниям договор может быть расторгнут по соглашению сторон, по решению суда и в одностороннем порядке, если:

– будет установлено, что исполнитель (победитель) не соответствовал установленным требованиям к участникам или представил недостоверную информацию;

– исполнитель не представил обеспечение исполнения договора в порядке, определенном в п. 4 ст. 26 Закона № 419-З. 

 

Справочно: не допускается односторонний отказ от исполнения договора заказчиком и (или) исполнителем в случае надлежащего исполнения договора другой стороной.

 

Организация государственной формы собственности выделена бюджетная субсидия на закупку товара. Может ли данная организация использовать выделенные бюджетные средства для приобретения товара на Белорусской универсальной торговой бирже или необходимо проводить процедуру закупки через ЭТП?

Согласно абз. 7 ст. 18 Закона № 419-З биржевые торги отнесены к видам процедур госзакупки. И если выделено бюджетное финансирование на закупку, то в отношении биржевых торгов есть специальная норма п. 1 ст. 50 Закона № 419-З, определяющая необходимость проведения такой процедуры, если товар включен в Перечень товаров, государственные закупки которых осуществляются с применениембиржевых торгов (приложение № 6 к постановлению № 395). Помимо товаров в перечень включены некоторые работы и услуги. 

Наименование товара, включенного в перечень, определяется по коду ОКРБ 007-2012. При затруднении самостоятельной классификации конкретного товара организация может обратиться за разъяснением в РУП «Белорусский государственный институт стандартизации и сертификации».

Если товар есть в перечне, организация обязана провести процедуру закупки через биржевые торги. Если нет, должна быть проведена иная процедура, предусмотренная Законом № 419-З.

 

Если поставщик нерезидент, чаще всего доставка производится в формате DAP – таможня. А затраты по таможенному оформлению, уплате пошлин, ввозного НДС, доставке от таможни несет заказчик. В документации о закупке необходимо указать, что при оценке предложений к цене предложений нерезидента будут добавлены затраты заказчика на исполнение договора, в частности, в части указанных затрат.

Покупателем может быть согласован и базис поставки франко-склад покупателя, однако в соответствии с ТК ЕАЭС таможенное оформление товаров на территории РБ могут осуществлять только резиденты. Нерезиденту придется нанимать таможенного агента.