Кадровый аудит: совместителя перевели на основное место работы. Фактически у человека нет трудового договора

В организации по контракту работал внешний совместитель, которому было установлено неполное рабочее время. В январе 2020 г. он обратился с заявлением к нанимателю с просьбой перевести его на полный рабочий день в связи с потерей основного места работы. Приказом нанимателя он был переведен на полный рабочий день с 14 января. Новый контракт с ним не заключен, оформлено только дополнительное соглашение об изменении режима рабочего времени. Получается, что сейчас у него есть контракт о работе по совместительству и допсоглашение к нему.

1. Надо ли уволить работника как совместителя и принять его на работу по контракту как основного?

Поскольку ситуация сложилась до вступления в силу изменений в ТК, будем использовать нормы кодекса и иных нормативных правовых актов в редакциях, действовавших до 28.01.2020.

Совместительство – выполнение работником в свободное от основной работы время оплачиваемой работы у того же (внутреннее совместительство) или другого (других) нанимателя (нанимателей) (внешнее совместительство) на условиях другого трудового договора (ч. 1 ст. 343 ТК).

В трудовом договоре обязательно указывается, что работа является совместительством.

Для работы по совместительству согласия нанимателя по месту основной работы не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

Согласно п. 9 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 14.09.2014 № 40 (далее – Инструкция № 40), в трудовую книжку, в частности, вносятся сведения о работе: прием на работу, заключение трудового договора (контракта), в т.ч. на условиях совместительства (по желанию работника), перевод на другую постоянную работу, присвоение категории (разряда, класса), а также увольнение работника и основание прекращения трудового договора (контракта).

Запись в трудовую книжку сведений о работе по совместительству вносится нанимателем по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству. Таким документом является справка о месте работы, службы и занимаемой должности либо копия приказа нанимателя, у которого работник работает по совместительству (п. 14 Инструкции № 40).

Совместительство подразумевает наличие у работника основного места работы.

Если работник прекращает трудовые отношения по основному месту работы, трудовой договор, заключенный на условиях совместительства, автоматически не может быть признан трудовым договором по основному месту работы.

Важно: поскольку законодательством о труде до 28 января не была урегулирована данная ситуация, для перехода с трудового договора, заключенного на условиях совместительства, на трудовой договор по основному месту работы следовало прекратить первый трудовой договор (по совместительству) через увольнение работника и заключить трудовой договор по основному месту работы. Прекращение трудового договора (контракта) с совместителем возможно было по любым основаниям, предусмотренным законодательством о труде (соглашение сторон, желание работника, в порядке перевода к другому нанимателю и др.).

В связи с увольнением с работы по совместительству нанимателю необходимо было произвести окончательный расчет, внести соответствующую запись в трудовую книжку (если вносилась запись о приеме по совместительству). При заключении трудового договора (контракта) по основной работе у работника изменяется рабочий год для предоставления трудового отпуска.

Если нанимателем по основному месту работы в трудовую книжку работника запись о работе по совместительству не вносилась, то новым нанимателем в установленном порядке вносится запись о приеме на работу.

Если совместитель прекращает трудовые отношения по основному месту работы, не происходит изменения трудовой функции работника, но имеет место изменение его статуса с совместителя на основного работника. В этой связи изменение трудового договора неправомерно.

Справочно: изменением трудового договора являются перевод, перемещение, изменение существенных условий труда, временный перевод работника (гл. 3 ТК).

Для оформления дополнительного соглашения к заключенному с работником трудовому договору (контракту) в части исключения условия о работе в качестве совместителя также нет оснований.

Обратите внимание: с 28 января 2020 г. ст. 350 ТК дополнена новым основанием прекращения трудового договора с совместителем – в связи с тем, что работа по совместительству стала для работника основной.

Таким образом, сегодня переход с трудового договора, заключенного на условиях совместительства, на трудовой договор по основному месту работы может осуществляться путем его прекращения (через увольнение работника) и заключения трудового договора по основному месту работы (прием на работу). Одновременно с этим решились практические вопросы по внесению записей в трудовую книжку, постановке ее на учет по основному месту работы, расчету среднего заработка, сохраняемого за работником в случаях, предусмотренных законодательством.

2. Можно ли заключить контракт с работником на работу с 14 января 2020 г., используя новую форму контракта, которая применяется с 28 января?

Примерная форма контракта нанимателя с работником утверждена постановлением Совмина от 02.08.1999 № 1180. Изменения в примерной форме контракта действуют с 28.01.2020.

Следовательно, изложение контракта с работником в новой редакции не может быть ранее 28 января.