Внешнеторговый договор: требования к составлению и существенные условия

Анастасия Малахова

Внешнеторговый договор – это договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг. Во внешнеторговом договоре должны быть два ключевых условия: стоимость товара либо ориентировочная стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товара в силу специфики товарной номенклатуры и условия расчета. Какие вопросы возникают у контрагентов при исполнении внешнеторговых договоров рассказала спикер онлайн-сессии тематической недели «Внешнеэкономическая деятельность – 2020», адвокат, партнер адвокатского бюро SBH Law Offices Анастасия МАЛАХОВА.

Во внешнеторговом договоре резидент обязан предусмотреть следующие обязательные условия: стоимость товара, условия расчета, валюту расчета, реквизиты контрагента-нерезидента (наименование, местонахождение, банковские реквизиты), учетный номер идентификации плательщика (подп. 1.16.4 п. 1 Указа Президента от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178), п. 27 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утв. постановлением Правления Нацбанка от 16.04.2009 № 46, п. 4 Письма Нацбанка от 19.02.2015 № 21-19/81 «Об идентификации участников финансовых операций».

Рассмотрим подробно вышеуказанные условия.

Стоимость товара

В случае когда межу субъектами хозяйствования заключаются типовые контракты, стороны указывают ориентировочную стоимость, включая в текст договора условие о том, что совокупность стоимости поставленного товара по контракту определяется стоимостью всех спецификаций к внешнеэкономическому контракту или стоимостью всех отгрузок, которые проведены в рамках этого контракта.

При большом количестве поставок необходимо отслеживать достижение определенной ориентировочной стоимости, указанной в договоре, и в случае когда совокупная сумма приближается к этой пороговой точке, необходимо подписывать дополнительное соглашение к соответствующему контракту либо заключать новый контракт.

Условия расчета

Под ними понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной (п. 1.16.4 Указа № 178). Из условий договора должно быть ясно, будет ли проведена предварительная оплата за товар или он будет оплачен по факту поставки. Для того чтобы условие расчета было выполнено, из условий договора должна быть понятна очередность наступления обязательств. При этом обязанность по указанию условий расчетов относится только к внешнеторговым договорам, предусматривающим возмездную передачу товаров (ч.ч 6–9 п. 2 Письма Нацбанка № 21-17/254 «О применении законодательства»).

Валюта расчета, предусмотренная внешнеторговым договором, должна соответствовать валютному законодательству.

Наименование, местонахождение и банковские реквизиты нерезидента-контрагента

Под наименованием местонахождения подразумевается юридический адрес контрагента.

Под банковскими реквизитами нерезидента-контрагента понимается наименование банка и банковский идентификационный код (или SWIFT-код).

Учетный номер идентификации плательщика

Подразумевается учетный номер плательщика (УНП) либо в случае его отсутствия (для иностранных организаций) – иной идентификационный номер.

Существенным условием внешнеторгового договора является его предмет.

В качестве предмета договора нужно определить:

– наименование и количество поставляемого товара;

– наименование выполняемой работы;

– наименование (описание) оказываемой услуги;

–описание предмета займа (договоры займа – это не внешнеторговые договоры; однако между резидентами и нерезидентами могут быть займы);

– описание объекта интеллектуальной собственности.

В случае отсутствия в договоре существенных и обязательных условий он считается незаключенным.

Таким образом, определение предмета договора влияет на статус договора, а также имеет существенное значение при возникновении спора о надлежащем исполнении условий договора. Предмет договора имеет значение для регуляторных вопросов, связанных с исполнением контракта. Например, к ним относятся вопросы таможенного оформления при перемещении товара, вопросы налогообложения при оказании услуг, выполнении работ.

Помимо предмета договора не менее важными являются такие условия, как:

– сроки поставки товара;

– применимое право;

– подсудность споров;

– досудебный порядок разрешения споров.

В Беларуси утвержден перечень стран, с которыми нас связывают Соглашения об избежание двойного налогообложения.

Если к договору может быть применено соглашение об избежании двойного налогообложения, заключенного между РБ и страной иностранного контрагента, то необходимо включать в условия заключаемого договора обязательство предоставить контрагенту документы, подтверждающие постоянное нахождение белорусской организации на территории РБ, для того, чтобы применить соглашение и получить право не уплачивать налог на территории иностранного государства.

В соответствии с Инструкцией о порядке представления подтверждения постоянного местонахождения иностранной организации, международной организации, утв. постановлением МНС от 03.01.2019 № 2, для получения освобождения от удержания и перечисления в бюджет налога на доходы у источника выплаты дохода или удержания и перечисления в бюджет налога на доходы у источника выплаты дохода по пониженным ставкам, установленным международным договором РБ по вопросам налогообложения (об избежании двойного налогообложения), иностранная организация самостоятельно или через налогового агента представляет в налоговые органы РБ подтверждение того, что она имеет постоянное местонахождение в том иностранном государстве, с которым РБ имеет действующий для нее международный договор по вопросам налогообложения. Подтверждение постоянного местонахождения представляется в виде заявления по утвержденным действующим законодательством формам.

По отдельным видам доходов, например, по роялти, соглашение об избежании двойного налогообложения позволяет снизить ставку налога в стране источника выплаты дохода. Поэтому в договор целесообразно включать условие о том, что будет применяться соглашение об избежании двойного налогообложения и обозначать ту ставку, по которой будет производиться удержание налога в стране источника выплаты дохода, а также обязать сторону-плательщика предоставить документы, подтверждающие сумму и факт уплаты удержанного налога в бюджет.

Ряд товаров требует получения лицензии на осуществление экспортно-импортной операции. Также необходимо учитывать особенности перевозки и таможенного оформления товаров.

Надлежащее определение предмета договора позволяет разграничить такие требования, как:

– требования в связи с поставкой иного по сравнению с условиями договора товара (не в ассортименте);

– требования в связи с поставкой некачественного товара.

Иногда юристу сложно разобраться в технических особенностях товара, которые были согласованы поставщиком и покупателем. Для выяснения спорных вопросов целесообразно обращение к техническим специалистам или экспертам.

Язык договора

Внешнеторговый договор может быть составлен на одном или нескольких языках.

При составлении договора только на иностранном языке может потребоваться перевод на русский или белорусский язык (например, для предоставления в банк).

При составлении договора на нескольких языках важно, чтобы текст на всех языках подписывался каждой стороной. Также целесообразно определить в договоре превалирующую версию на случай возникновения разночтений и споров.

В свою очередь, первичный учетный документ должен быть составлен на русском или белорусском языке. Если ПУД составляется только на иностранном языке, то для целей его бухгалтерского и налогового учета необходим перевод. Если юрист не владеет языком, на котором заключается договор, важно привлечь переводчика, ведь главная задача – чтобы условия договора отражали достигнутые сторонами договоренности.

Сложной является ситуация, когда договор составлен на двух языках и между языковыми редакциями имеется несоответствие при изложении тех или иных условий. В таком случае возможен вариант, когда при рассмотрении спора в суде суд придет к выводу, что такие условия не согласованы, со всеми вытекающими отсюда последствиями.

В контракте стороны могут определить язык ведения переписки, язык составления документов, которые необходимы по ходу исполнения договора. Но нужно учитывать императивные нормы законодательства каждой стороны, которыми может быть установлена обязанность стороны договора обеспечить перевод документов на государственный язык, а также требования к переводу. Требования к документам, предоставляемым в налоговый орган, включают положение о том, что верность перевода или подлинность подписи переводчика должны быть засвидетельствованы нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, либо перевод должен быть заверен БелТПП (п. 4. ст. 22 Общей части НК). Указанное свидетельствование (заверение) не требуется в отношении переводов:

– документов, подтверждающих для целей применения положений международных договоров РБ по вопросам налогообложения, что иностранная организация имеет постоянное местонахождение в иностранном государстве, физическое лицо является резидентом иностранного государства;

– заключений аудиторской организации (аудитора) иностранного государства, договоров, ПУД и иных документов, составленных иностранными организациями, относящихся к затратам (внереализованным расходам), понесенным за пределами РБ для целей деятельности иностранной организации на территории РБ через постоянное представительство.