15.05.2018 76 мин на чтение мин

«ЭГ» выпуск №35 (2139) от 15.05.2018

Трудовые отпуска: правовое регулирование

Рассмотрим порядок предоставления трудовых отпусков в 2018 году и сложные практические ситуации применения норм законодательства о труде при оформлении договоренностей с работниками разных категорий о предоставлении им ежегодного перерыва в работе.

1. Порядок предоставления отпусков

Право работника на отдых гарантировано ст. 43 Конституции.

Предназначение трудового отпуска – отдых и восстановление работоспособности, укрепление здоровья и удовлетворение иных личных потребностей работника.

Порядок предоставления трудовых отпусков регулирует гл. 12 Трудового кодекса (далее – ТК).

К иным нормативным правовым актам, регулирующим вопросы предоставления основного и дополнительных отпусков, относятся:

– Декрет Президента от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» (далее – Декрет № 29);

– постановление Совмина от 24.01.2008 № 100 «О предоставлении основного отпуска продолжительностью более 24 календарных дней» (далее – постановление № 100);

– постановление Совмина от 18.03.2008 № 408 «О предоставлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день» (далее – постановление № 408);

– постановление Совмина от 19.01.2008 № 73 «О дополнительных отпусках за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и особый характер работы» (далее – постановление № 73);

– постановление Совмина от 10.12.2007 № 1695 «О категориях работников, которым не устанавливается ненормированный рабочий день» (далее – постановление № 1695);

– постановление Минтруда и соцзащиты от 04.10.2010 № 139 «Об установлении примерной формы записки об отпуске и внесении изменений в постановление Министерства труда Республики Беларусь от 27 декабря 1999 г. № 155» (далее – постановление № 139).

Продолжительность трудовых отпусков

Законодательством о труде предусмотрены два вида трудовых отпусков – основной и дополнительные.

Общая продолжительность основного отпуска определена ч. 1 ст. 155 ТК и не может быть менее 24 календарных дней. При этом ч. 2 ст. 155 ТК предусматривает, что перечни организаций и должностей, а также категорий работников с продолжительностью основного отпуска более 24 календарных дней, условия предоставления и конкретная продолжительность этого отпуска устанавливаются Правительством по согласованию с Президентом.

В целях реализации ч. 2 ст. 155 ТК принято постановление № 100, которым установлены:

– перечень организаций и должностей педагогических работников, продолжительность основного отпуска которых составляет более 24 календарных дней, согласно приложению 1 к постановлению № 100 (далее – Перечень № 1);

– перечень категорий работников, продолжительность основного отпуска которых составляет более 24 календарных дней, согласно приложению 2 к постановлению № 100 (далее – Перечень № 2).

Непосредственно должности педагогических работников и конкретная продолжительность их основного отпуска более 24 календарных дней установлены Перечнем № 1. В зависимости от учреждения образования и занимаемой должности педагогического работника установлена конкретная продолжительность основного отпуска от 30 до 56 календарных дней.

В Перечне № 2 предусмотрены следующие категории работников:

– работники профессиональных аварийно-спасательных служб (30 календарных дней);

– работники, признанные инвалидами (30 календарных дней);

– работники моложе 18 лет (30 календарных дней);

– работники, работающие в зонах радиоактивного загрязнения в результате катастрофы на Чернобыльской АЭС:

– за работу в зоне с правом на отселение (37 календарных дней);

– за работу в зонах первоочередного отселения и последующего отселения, эвакуации (отчуждения) (44 календарных дня).

В Перечень № 1 не включены учреждения образования, а также структурные подразделения учреждений образования, обеспечивающие подготовку, переподготовку и повышение квалификации кадров. Таким образом, продолжительность основного трудового отпуска педагогических работников указанных учреждений образования, их структурных подразделений устанавливается согласно ст. 155 ТК, т.е. 24 календарных дня.

Необходимо обратить внимание, что согласно подп. 2.2 п. 2 постановления № 100 продолжительность основного отпуска определяется пропорционально отработанному времени: при достижении совершеннолетия в течение рабочего года работником моложе 18 лет; работнику, имеющему инвалидность, если в течение рабочего года при очередном переосвидетельствовании медико-реабилитационной экспертной комиссией (МРЭК) группа инвалидности не устанавливается.

Порядок предоставления трудовых отпусков за первый рабочий год

Рабочий год, за который предоставляется трудовой отпуск, – промежуток времени, равный по продолжительности календарному году, но исчисляемый для каждого работника со дня приема на работу (ст. 163 ТК).

По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 166 ТК, трудовые отпуска (основной и дополнительный) за первый рабочий год предоставляются не ранее чем через 6 месяцев работы у нанимателя.

Вместе с тем до истечения 6 месяцев работы наниматель обязан предоставить трудовые отпуска по желанию работника:

– женщинам перед отпуском по беременности и родам или после него;

– лицам моложе 18 лет;

– работникам, принятым на работу в порядке перевода;

– совместителям, если трудовой отпуск по основному месту работы приходится на период до 6 месяцев работы по совместительству;

– участникам Великой Отечественной войны;

– женщинам, имеющим двух и более детей в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет;

– работникам, получающим общее среднее, профессионально-техническое, среднее специальное, высшее, послевузовское образование, специальное образование на уровне общего среднего образования в вечерней или заочной форме получения образования;

– в других случаях, предусмотренных коллективным договором, соглашением или трудовым договором.

Работающим женам (мужьям) военнослужащих по их желанию трудовой отпуск предоставляется одновременно с отпуском их мужей (жен).

Из приведенной нормы следует, что указанным категориям работников наниматель обязан предоставить по желанию работника до истечения 6 месяцев работы трудовой отпуск полной продолжительности.

Однако допускается, кроме указанных случаев, предоставление отпуска пропорционально отработанной части рабочего года, но не менее 14 календарных дней.

С учетом ч. 4 ст. 166 ТК у нанимателя есть право до истечения 6 месяцев работы у данного нанимателя предоставлять трудовой отпуск пропорционально отработанной части рабочего года, но не менее 14 календарных дней. Другими словами, предоставляемая часть трудового отпуска должна быть не менее 14 календарных дней, что фактически является разделением отпуска на части.

Шесть месяцев – это минимальный период, после которого может предоставляться трудовой отпуск. Трудовой отпуск может предоставляться в первом рабочем году не только через шесть месяцев, но и через 6–11 месяцев.

Условия предоставления трудовых отпусков за второй и последующие рабочие годы

Отпуска за второй и последующие рабочие годы предоставляются в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления трудовых отпусков, т.е. графиком отпусков (далее – график).

Очередность предоставления трудовых отпусков устанавливается для коллектива работников графиком, утверждаемым нанимателем, а также согласованным с профсоюзом, если такое согласование предусмотрено коллективным договором. При составлении графика наниматель учитывает мнение работника о времени его ухода в отпуск, если это не препятствует нормальной деятельности организации и реализации права на отпуск других работников, а также планирует очередность трудовых отпусков в соответствии с ч. 4 ст. 168 ТК.

График составляется на календарный год не позднее 5 января или иного срока, установленного коллективным договором, соглашением либо согласованного нанимателем с профсоюзом, и доводится до сведения всех работников.

Дата начала трудового отпуска определяется по договоренности между работником и нанимателем.

Требований об указании в графике даты начала и окончания трудового отпуска законодательство не содержит. В графике могут быть указаны только месяцы предоставления трудовых отпусков. В этом случае требуется дополнительная договоренность между работником и нанимателем о конкретной дате начала трудового отпуска. Согласованный день фиксируется в приказе, записке об отпуске. Месяц и дата отпуска, определенные нанимателем по согласованию с работником, обязательны для них и могут быть изменены только по соглашению между ними.

Уведомление нанимателем работника о времени начала трудового отпуска

Согласно ст. 169 ТК наниматель обязан уведомить работника о времени начала трудового отпуска не позднее чем за 15 календарных дней. Работник, которому трудовой отпуск предоставляется индивидуально, уведомляется в тот же срок письменно.

Уведомить работников о времени начала трудового отпуска можно следующими способами. Например, вывесить списки работников с указанием структурного подразделения, месяца и дня начала отпуска и его окончания, даты вывешивания списка либо путем направления руководителям соответствующих структурных подразделений такого списка; индивидуально – путем ознакомления работника под роспись с приказом о предоставлении отпуска или запиской об отпуске, в которой указаны даты начала и окончания трудового отпуска. Варианты уведомления, как правило, зависят от величины штата работников.

Невыполнение нанимателем установленной ст. 169 ТК обязанности об уведомлении работника о времени начала трудового отпуска может быть квалифицировано уполномоченными должностными лицами Департамента государственной инспекции труда Минтруда и соцзащиты как нарушение законодательства о труде.

Издание приказа о предоставлении трудового отпуска

В соответствии с ч. 1 ст. 152 ТК отпуска (трудовые и социальные) оформляются приказом (распоряжением, решением) или запиской об отпуске, которые подписываются от имени нанимателя уполномоченным им должностным лицом.

Примерная форма записки об отпуске установлена постановлением № 139.

Трудовые отпуска, как правило, предоставляются на основании письменного заявления работника. Вместе с тем если трудовой отпуск предоставляется в соответствии с графиком, то кадровая служба издает приказ на основании графика. В этом случае подачи заявления работника не требуется.

В приказе (записке) об отпуске следует отразить: кому предоставляется трудовой отпуск, количество предоставляемых календарных дней трудового отпуска, рабочий год, за который предоставляется трудовой отпуск, даты начала и окончания отпуска, выплата единовременной помощи.

Гарантия по сохранению среднего заработка за время трудового отпуска

Трудовой отпуск предоставляется за работу в течение рабочего года (ежегодно) с сохранением прежней работы и среднего заработка.

Согласно ст. 175 ТК за время трудового отпуска за работником сохраняется средний заработок, исчисляемый в порядке, установленном Правительством или уполномоченным им органом.

Наниматель обязан выплатить средний заработок за время трудового отпуска не позднее чем за 2 дня до начала отпуска (ст. 176 ТК).

При этом согласно п. 4 Декрета № 29 средний заработок за все время отпуска наниматель выплачивает не позднее чем за один день до начала отпуска.

Таким образом, при выплате среднего заработка за время трудового отпуска в отношении работников, работающих на условиях заключенного контракта, следует руководствоваться нормами Декрета № 29.

Отметим, что нормы законодательства о труде предусматривают предварительную, до начала отпуска, выплату заработка, сохраняемого за время трудового отпуска. Действие указанных норм направлено на соблюдение интересов работника и является обязанностью нанимателя. В случае их невыполнения у работника есть право требовать переноса отпуска.

Пошаговые действия при предоставлении трудового отпуска

1. Составление и утверждение графика (при наличии в коллективном договоре такого требования – согласование с профсоюзом) на соответствующий календарный год.

2. Соблюдение порядка предоставления трудового отпуска за первый рабочий год (ст. 166 ТК), за второй и последующие рабочие годы (ст. 167 ТК).

3. Уведомление нанимателем работника о времени начала трудового отпуска.

4. Перенос трудового отпуска (в случаях и порядке, предусмотренных ст. 171 ТК).

5. Определение продолжительности трудового отпуска, решение вопроса о разделении трудового отпуска на части с учетом положений ч. 1 ст. 174 ТК.

6. Определение рабочего года работника, за который предоставляется трудовой отпуск (с учетом норм ст. 165 ТК).

7. Оформление записки об отпуске либо издание приказа о предоставлении трудового отпуска.

8. Ознакомление работника с приказом об отпуске.

9. Отметка в личной карточке (электронной программе по кадрам) о предоставлении соответствующего количества календарных дней трудового отпуска за рабочий год.

10. Расчет и выплата среднего заработка за время трудового отпуска и осуществление единовременной выплаты (в случаях, предусмотренных законодательством, коллективным и (или) трудовым договором, соглашением).

11. В случае отказа работника от использования трудового отпуска – оформление такого отказа.

2. Расчет продолжительности трудового отпуска

Суммирование трудовых отпусков

Порядок суммирования трудовых отпусков определен ст. 162 ТК, согласно которой дополнительные отпуска присоединяются к основному отпуску (ч. 1 ст. 155 ТК), если иное не предусмотрено актами законодательства.

Основной трудовой отпуск установлен продолжительностью не менее 24 календарных дней (ч. 1 ст. 155 ТК).

Следовательно, по общему порядку суммирования отпусков (основного и дополнительных) к основному отпуску продолжительностью 24 календарных дня присоединяются следующие виды дополнительных отпусков – за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и особый характер работы, за ненормированный рабочий день, за продолжительный стаж работы, поощрительные, предусмотренные ст. 160 ТК и Декретом № 29.

Поощрительный отпуск, предоставляемый на основании подп. 2.5 п. 2 Декрета № 29, и поощрительный отпуск, предоставляемый в соответствии со ст. 160 ТК, следует предоставлять сверх основного отпуска, отпуска более 24 календарных дней для отдельных категорий работников, а также дополнительных отпусков, предусмотренных законодательством.

Исключение из общего порядка суммирования трудовых отпусков содержится в п. 2 постановления № 73, согласно которому к основному отпуску продолжительностью более 24 календарных дней, установленному Правительством, присоединяются дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы, предоставляемые работникам: признанным инвалидами; моложе 18 лет; работающим в зонах радиоактивного загрязнения в результате катастрофы на Чернобыльской АЭС.

Постановлением № 100 утверждены Перечень № 1 и Перечень № 2.

С учетом приведенного порядка суммирования трудовых отпусков в отношении, например, педагогических работников, действует общий порядок. Таким образом, педагогическим работникам, указанным в Перечне № 1, к их основному отпуску более 24 календарных дней присоединяются только дополнительные поощрительные отпуска, предусмотренные Декретом № 29 и ст. 160 ТК.

Что касается Перечня № 2, то, в частности, в отношении работников, признанных инвалидами, действует следующий порядок суммирования.

Поскольку в п. 2 постановления № 73 предусмотрено иное суммирование трудовых отпусков, учитывающее продолжительность основного отпуска работающего инвалида 30 календарных дней, то работникам, признанным инвалидами, к основному отпуску продолжительностью 30 календарных дней присоединяются дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы.

В отношении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, за продолжительный стаж работы законодательство о труде исключений из общего правила суммирования не предусматривает. Данные дополнительные отпуска суммируются к 24 календарным дням.

Следовательно, расчет продолжительности трудового отпуска работнику, признанному инвалидом, может быть в двух вариантах:

1) к основному отпуску (24 календарных дня) присоединяются дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день (до 7 календарных дней включительно согласно ст. 158 ТК или постановлению № 408), за стаж работы (до 3 календарных дней, предусмотренный ст. 159 ТК) и поощрительные (до 5 календарных дней, предусмотренный Декретом № 29, а также ст. 160 ТК);

2) к основному отпуску, установленному постановлением № 100 для работников, признанных инвалидами (30 календарных дней), присоединяются дополнительные поощрительные отпуска, предусмотренные Декретом № 29 (до 5 календарных дней) и ст. 160 ТК.

Обратите внимание, что согласно постановлению № 1695 работникам, указанным в п.п. 1–4 ч. 2 ст. 115 ТК, ненормированный рабочий день не устанавливается.

Статьей 115 ТК для инвалидов I и II группы продолжительность ежедневной работы (смены) не может превышать 7 часов. Следовательно, указанная категория работников не может работать в режиме ненормированного рабочего дня на основании заключения МРЭК либо врачебно-консультационной комиссии (ВКК).

Инвалидам III группы, для которых заключением МРЭК (ВКК) продолжительность ежедневной работы (смены) не ограничена, может быть установлен режим ненормированного рабочего дня. Следовательно, дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день может быть установлен инвалиду III группы, но не I или II группы.

Необходимость расчета трудового отпуска

Трудовой отпуск состоит из основного и дополнительных отпусков (ст. 150 ТК).

Следовательно, работнику при реализации своего права на трудовой отпуск (его часть), замену трудового отпуска денежной компенсацией (ст. 161 ТК), выплату компенсации за неиспользованный трудовой отпуск (его часть) при увольнении (ст. 179 ТК) предоставление либо расчет трудового отпуска производится исходя из общей продолжительности трудового отпуска, установленной трудовым договором (контрактом).

При этом согласно ч. 2 ст. 161 ТК замена денежной компенсацией отпусков, предоставляемых авансом, отпусков, предоставляемых беременным женщинам, работникам-инвалидам, работникам моложе 18 лет и работникам за работу в зонах радиоактивного загрязнения, а также дополнительных отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы не допускается.

Кроме того, необходимо помнить, что периоды, включаемые в рабочий год, за который предоставляются дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и особый характер работы (ст. 157 ТК), определены постановлением № 73.

Согласно подп. 1.1 п. 1 постановления № 73 дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда предоставляется работникам на основании аттестации рабочих мест по условиям труда в зависимости от класса (степени) вредности или опасности условий труда продолжительностью согласно приложению 1 к постановлению № 73.

Право на предоставление дополнительного отпуска продолжительностью, определенной в приложении 1 к постановлению № 73, имеют работники, которые в течение всего рабочего года были заняты на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Если на дату ухода в трудовой отпуск работник не был занят на работах с вредными и (или) опасными условиями труда в течение всего рабочего года, то дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда предоставляется ему продолжительностью, исчисленной пропорционально отработанному в таких условиях времени.

До окончания рабочего года, за который предоставляется трудовой отпуск, наниматель обязан предоставить работнику дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда или оставшуюся часть этого отпуска продолжительностью, исчисленной пропорционально отработанному в таких условиях времени.

В рабочий год, за который предоставляется дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включаются дни, в которые работник был занят на работах с вредными и (или) опасными условиями труда полный рабочий день, непосредственно следующие за ними выходные дни, государственные праздники и праздничные дни, установленные и объявленные Президентом нерабочими, а также период нахождения в трудовом отпуске.

Для целей постановления № 73 под полным рабочим днем понимается выполнение работ с вредными и (или) опасными условиями труда работниками в соответствии с их тарифно-квалификационными (квалификационными) характеристиками, приведенными в Едином тарифно-квалификационном справочнике работ и профессий рабочих (ЕТКС) и Едином квалификационном справочнике должностей служащих (ЕКСД), а также выполнение работы работниками, труд которых связан с особенностями выполнения работы, в течение не менее 80% ежедневной продолжительности рабочего времени, установленного правилами внутреннего трудового распорядка (ПВТР) или графиком работ (сменности) в соответствии с законодательством.

В состав рабочего времени включаются также периоды, предусмотренные ч. 8 ст. 133 ТК. Как фактически отработанное должно учитываться время выполнения основных и подготовительно-заключительных операций (получение наряда, материалов, инструментов, ознакомление с техникой, документацией, подготовка и уборка рабочего места, сдача готовой продукции и др.), перерывов, предусмотренных технологией, организацией труда, правилами его технического нормирования и охраны, а при их отсутствии – нанимателем по согласованию с профсоюзом.

Расчет отпуска пропорционально отработанному времени

Законодательство о труде предусматривает расчет трудового отпуска пропорционально отработанному времени для выплаты денежной компенсации при увольнении работника в случае, когда отработана часть рабочего года (ст. 179 ТК), а также основного отпуска в случаях, предусмотренных подп. 2.2 п. 2 постановления № 100.

Согласно подп. 2.2 п. 2 постановления № 100 продолжительность основного отпуска определяется пропорционально отработанному времени:

– при достижении совершеннолетия в течение рабочего года работником моложе 18 лет за время, проработанное до исполнения 18 лет, – из расчета 30 календарных дней, за остальное время рабочего года – из расчета продолжительности основного отпуска, установленного согласно выполняемой работе;

– работнику, имеющему инвалидность, если в течение рабочего года при очередном переосвидетельствовании медико-реабилитационной экспертной комиссией группа инвалидности не устанавливается, за время его нахождения на группе инвалидности в данном рабочем году – из расчета 30 календарных дней, за остальное время рабочего года – из расчета продолжительности основного отпуска, установленного согласно выполняемой работе.

В иных случаях законодательство о труде не регулирует расчет трудового отпуска пропорционально отработанному времени. В этой связи можно сделать вывод о том, что поскольку порядок, условия предоставления и продолжительность дополнительных отпусков (за исключением дополнительного отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда) отнесены к компетенции нанимателя, то последний вправе в локальном нормативном правовом акте (ЛНПА) определить порядок их предоставления.

Если наниматель изберет порядок расчета продолжительности трудового отпуска работнику пропорционально отработанному времени, то при этом следует руководствоваться ст. 177 ТК. Чтобы рассчитать продолжительность трудового отпуска, приходящегося на определенное количество отработанных месяцев в рабочем году, нужно знать величину отпуска, приходящегося на один месяц.

Расчет отработанных в рабочем году полных месяцев производится следующим образом:

1) подсчитываются дни, включаемые в рабочий год;

2) полученная сумма делится на среднемесячное число календарных дней за год (29,7 согласно Инструкции о порядке исчисления среднего заработка, утв. постановлением Минтруда от 10.04.2000 № 47, далее – Инструкция № 47);

3) остаток дней, составляющий 15 и более календарных дней, округляется до полного месяца, а составляющий менее 15 календарных дней – из подсчета исключается.

Полученные при расчете общей продолжительности дней отпуска пропорционально отработанному времени десятые, равные 0,5 и больше, округляются до одного дня, а менее 0,5 – исключаются из подсчета.

Дополнительно отметим, что в законодательстве отсутствует нормативный правовой акт, определяющий порядок округления величины отпуска, приходящегося на один месяц. Полагаем, что для целей ст. 177 ТК при расчете величины отпуска, приходящегося на один месяц, округление полученной величины составляет минимум две цифры после запятой. При этом порядок указанного округления может определяться ЛНПА нанимателя либо учетной политикой организации.

Согласно ст. 163 ТК рабочий год, за который предоставляется трудовой отпуск, – промежуток времени, равный по продолжительности календарному году, но исчисляемый для каждого работника со дня приема на работу.

Таким образом, при расчете работнику трудового отпуска пропорционально отработанному времени рабочий год должен образовывать 12 месяцев.

Если при правильном применении ст. 177 ТК рабочий год у работника образует 13 месяцев, то при исчислении пропорции двух частей отпуска округлению следует подвергать одну из частей трудового отпуска, которая дает большую продолжительность трудового отпуска. При округлении одной из частей трудового отпуска и дальнейшем суммировании двух частей продолжительность рабочего года не будет превышать 12 месяцев.

3. Дополнительные отпуска

К дополнительным отпускам относятся:

– отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы (ст. 157 ТК);

– за ненормированный рабочий день (ст. 158 ТК);

– за продолжительный стаж работы (ст. 159 ТК);

– поощрительный отпуск (ст. 160 ТК и подп. 2.5 п. 2 Декрета № 29).

Дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы

Согласно ст. 157 ТК работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, на основании аттестации рабочих мест по условиям труда предоставляется дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда.

Порядок, условия предоставления указанных дополнительных отпусков и их продолжительность, а также порядок проведения аттестации рабочих мест по условиям труда утверждены постановлением № 73.

На основании ч. 2 ст. 164 ТК постановлением № 73 определены периоды, включаемые в рабочий год, за который предоставляются дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и особый характер работы.

Согласно подп. 1.1 п. 1 постановления № 73 право на предоставление дополнительного отпуска продолжительностью, определенной в приложении 1 к постановлению № 73, имеют работники, которые в течение всего рабочего года были заняты на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Для целей применения норм постановления № 73 под полным рабочим днем понимается выполнение работ с вредными и (или) опасными условиями труда работниками в соответствии с их тарифно-квалификационными (квалификационными) характеристиками, приведенными в ЕТКС и ЕКСД, а также выполнение работы работниками, труд которых связан с особенностями выполнения работы, в течение не менее 80% ежедневной продолжительности рабочего времени, установленного ПВТР или графиком работ (сменности) в соответствии с законодательством.

В состав рабочего времени включаются также время выполнения основных и подготовительно-заключительных операций (получение наряда, материалов, инструментов, ознакомление с техникой, документацией, подготовка и уборка рабочего места, сдача готовой продукции и др.), перерывов, предусмотренных технологией, организацией труда, правилами его технического нормирования и охраны, а при их отсутствии – нанимателем по согласованию с профсоюзом, т.е. периоды, предусмотренные ч. 8 ст. 133 ТК.

Периоды, которые не учитываются при исчислении дополнительных отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, также регламентируются законодательством.

Справочно: постановлением Совмина от 15.07.2014 № 679 «О внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 19 января 2008 г. № 73» (далее – постановление № 679), которое вступило в силу с 25 июля 2014 г., законодательно закреплена практика предоставления дополнительных отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и особый характер работы.

В постановлении № 679, в частности, определены:

– периоды, включаемые в рабочий год, за который предоставляются дополнительные отпуска;

– условия, при которых работник имеет право на предоставление дополнительных отпусков полной продолжительности;

– порядок предоставления работнику дополнительных отпусков авансом.

Дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда продолжительностью, указанной в приложении 1 к постановлению № 73 (т.е. в полном объеме), предоставляется работнику при условии, что он в течение всего рабочего года (12 месяцев) работал с вредными и (или) опасными условиями труда.

С учетом изложенного в рабочий год, дающий право на дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, не включаются периоды, которые не предусмотрены ч. 5 подп. 1.1 п. 1 постановления № 73, например:

– дни, в которые работник был занят на работах с вредными и (или) опасными условиями труда неполный рабочий день (менее 80% рабочего времени);

– периоды временной нетрудоспособности, социальных отпусков;

– неоплачиваемые дни отдыха (ст. 69 ТК);

– дополнительные свободные от работы дни (ст. 265 ТК);

– время служебной командировки;

– временные переводы на другую работу (ст.ст. 33 и 34 ТК);

– использование дней донора и т.д.

Дополнительный отпуск за особый характер работы согласно подп. 1.2 п. 1 постановления № 73 предоставляется:

– работникам, занятым на подземных горных работах в рудниках (шахтах), открытых горных работах, работах на поверхности рудников (шахт), транспортировке и рудоподготовке, обогащении полезных ископаемых, в зависимости от видов производств и работ, профессий и должностей продолжительностью согласно приложению 2 к постановлению № 73;

– работникам горноспасательных отрядов продолжительностью до 14 календарных дней в рабочем году, в т.ч. за каждые 60 часов работы в подземных условиях и 120 часов работы в разрезах – по 1 календарному дню; за каждые 30 часов работы (практических упражнений) в кислородно-дыхательных аппаратах – по 1 календарному дню;

– работникам, занятым на строительстве, реконструкции, техническом перевооружении и капитальном ремонте метрополитенов, туннелей и других подземных сооружений, в зависимости от видов производств и работ, профессий и должностей продолжительностью согласно приложению 3 к постановлению № 73;

– авиационному персоналу гражданской авиации, работникам республиканского государственно-общественного объединения «Добровольное общество содействия армии, авиации и флоту Республики Беларусь» в зависимости от профессий, должностей и налета часов продолжительностью согласно приложениям 4 и 4¹ к постановлению № 73;

– инструкторам-парашютистам, инструкторам (включая старших) парашютно-десантной подготовки, парашютной и десантно-пожарной службы, авиапожарной команды, десантно-пожарной (парашютно-пожарной) группы, парашютистам (десантникам) – пожарным при выполнении ими прыжков с парашютом по 1 календарному дню за каждый прыжок с парашютом, спуск (подъем) на специальных спусковых (подъемных) устройствах с вертолетов, находящихся в режиме висения на высоте не менее 10 метров, продолжительностью до 14 календарных дней в рабочем году;

– инструкторам-парашютистам (старшим), инструкторам парашютно-десантной подготовки (старшим), парашютисту – укладчику парашютов, командиру авиационного звена (парашютного), тренеру по спорту, начальнику аэроклуба республиканского государственно-общественного объединения «Добровольное общество содействия армии, авиации и флоту Республики Беларусь» при наличии парашютных книжек и количества парашютных прыжков продолжительностью согласно приложению 4² к постановлению № 73;

– работникам организаций РБ, направленным на работу в страны с тяжелыми климатическими условиями, продолжительностью согласно приложению 5 к постановлению № 73; а также участвующим в арктических и антарктических экспедициях по 4 календарных дня за каждый месяц пребывания к северу от Северного полярного круга или южнее 50° южной широты;

– работникам лабораторий государственного учреждения «Республиканский центр аналитического контроля в области охраны окружающей среды» Министерства природных ресурсов и охраны окружающей среды в зависимости от видов работ и должностей продолжительностью согласно приложению 6 к постановлению № 73;

– работникам, занятым в лесном хозяйстве, в зависимости от профессий и должностей продолжительностью согласно приложению 7 к постановлению № 73;

– работникам государственного театрально-зрелищного учреждения «Национальный академический Большой театр оперы и балета Республики Беларусь», учреждения «Белорусский государственный музыкальный театр» в зависимости от профессий и должностей продолжительностью согласно приложениям 8 и 9 к постановлению № 73.

Согласно подп. 1.6 п. 1 постановления № 73 по решению нанимателя дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы могут быть предоставлены авансом полностью, если основной отпуск предоставляется авансом полностью.

Приведенная норма означает, что наниматель с учетом занятости работника во вредных и (или) опасных условиях труда вправе самостоятельно определить подход в предоставлении дополнительного отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. Например, если работник в течение рабочего года постоянно занят в таких условиях (например, медицинские работники, литейное производство и т.п.), то наниматель может предоставлять дополнительный отпуск авансом полностью.

Если занятость работника во вредных условиях зависит от климатических условий, сезонности и других факторов, то целесообразно предоставлять соответствующий дополнительный отпуск пропорционально отработанному времени (например, работники, осуществляющие речную навигацию, дорожно-строительные работы, работники сельского хозяйства и т.п.).

Если сумма периодов (дней), включаемых в рабочий год, за который дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы предоставлены авансом, меньше 12 календарных месяцев, в следующем рабочем году сумма периодов, включаемых в рабочий год, за который предоставляются данные дополнительные отпуска, уменьшается на соответствующее количество календарных дней.

С учетом требований ч. 5 ст. 170 ТК запрещается непредоставление трудового отпуска работникам, имеющим право на дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы.

Не допускается отзыв из отпуска работников, имеющих право на дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы (ч. 5 ст. 174 ТК).

Пример 1. В рабочий год, за который предоставляется дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включаются дни, в которые работник был занят на работах с вредными и (или) опасными условиями труда полный рабочий день.

Можно ли производить суммированный учет времени во вредных условиях труда, если в отдельные дни работник занят на работах с вредными условиями менее 80% рабочего времени (4–5 часов при 8-часовом рабочем дне)?

Постановлением № 73 установлен единый подход в определении периодов, включаемых в рабочий год, дающий право на предоставление дополнительного отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. Суммирование отработанного работником времени во вредных и (или) опасных условиях труда постановлением № 73 не предусмотрено.

Пример 2. Можно ли заменить трудовой отпуск денежной компенсацией, если работник работает во вредных условиях труда?

Порядок замены отпуска денежной компенсацией изложен в ст. 161 ТК. Она предусматривает, что часть трудового отпуска (основного и дополнительного), превышающая 21 календарный день, по соглашению между работником и нанимателем может быть заменена денежной компенсацией.

Замена денежной компенсацией дополнительных отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы не допускается.

Таким образом, работники, которые имеют право на дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы, должны использовать реально 21 календарный день основного или дополнительного (поощрительного, за ненормированный рабочий день, за стаж работы) отпуска и дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы (например, 7 календарных дней дополнительного отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда).

Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день

Согласно ст. 118 ТК ненормированный рабочий день – особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут при необходимости эпизодически по письменному или устному приказу (распоряжению), постановлению нанимателя или по своей инициативе с ведома нанимателя или уполномоченного должностного лица нанимателя выполнять свои трудовые обязанности за пределами установленной нормы продолжительности рабочего времени. Возможная в связи с этим переработка сверх нормы рабочего времени не является сверхурочной работой и компенсируется предоставлением дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день (ст. 158 ТК).

Статьей 158 ТК предусмотрено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день продолжительностью до 7 календарных дней.

Порядок, условия предоставления и продолжительность этого отпуска определяются коллективным или трудовым договором, нанимателем, а в отношении работников бюджетных организаций и иных организаций, получающих субсидии, работники которых приравнены по оплате труда к работникам бюджетных организаций, – постановлением № 408.

Решая вопрос о предоставлении работнику дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, наниматель учитывает прежде всего необходимость выполнения работником трудовых обязанностей за пределами установленной в организации нормы рабочего времени.

Норма продолжительности рабочего времени непосредственно в организации определяется ЛНПА (например, графиком работ (сменности), ПВТР и др.).

Постановлением № 408 рекомендовано в организациях, финансируемых из бюджета, предоставлять дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день отдельным категориям работников (включая работников, осуществляющих техническое обслуживание и обеспечивающих деятельность госорганов, не являющихся государственными служащими) по перечню согласно приложению к постановлению № 408.

Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день предоставляется при условии установления работнику ненормированного рабочего дня. Это означает, что в трудовом договоре (контракте) с работником в обязательном порядке должно быть прописано условие об установлении ненормированного рабочего дня.

Согласно п. 2 постановления № 408 оплата дополнительных отпусков за ненормированный рабочий день в бюджетных организациях производится за счет средств, полученных от осуществления приносящей доходы деятельности (если в соответствии с законодательством такие средства остаются в их распоряжении), а при отсутствии указанных средств – за счет средств, предусмотренных в смете организации на оплату труда.

Приложением к постановлению № 408 определен перечень категорий работников бюджетных организаций, которым могут предоставляться дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день. В данном перечне работники бюджетных организаций разделены на категории, и для каждой категории определен диапазон продолжительности дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.

При решении нанимателем вопроса о предоставлении работнику дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день следует учитывать напряженность, сложность труда, а также фактическую переработку последним сверх нормы продолжительности рабочего времени и необходимость выполнения работником своих трудовых обязанностей за пределами установленной нормы рабочего времени (до начала работы, после ее окончания).

Для работников с ненормированным рабочим днем их работа за пределами рабочего времени не является сверхурочной. Вместе с тем переработка сверх нормы рабочего времени может возникать эпизодически и не должна превращать ненормированный рабочий день в постоянно удлиненный. Наниматель вправе привлекать работников с ненормированным рабочим днем к работе во внеурочное время эпизодически при наличии производственной необходимости.

Указанные работники на общих основаниях освобождаются от работы в выходные дни, государственные праздники и праздничные дни; для них обязательны правила, определяющие начало и окончание работы, перерывы для отдыха и питания, порядок учета рабочего времени.

Привлечение к работе за пределами установленной нормы продолжительности рабочего времени может иметь место только для выполнения работником своих трудовых обязанностей как по письменному или устному приказу (распоряжению), постановлению нанимателя, так и по инициативе самого работника с ведома нанимателя (уполномоченного должностного лица нанимателя).

Таким образом, применение ненормированного рабочего дня возможно при наличии в совокупности следующих условий:

– эпизодичность (от случая к случаю);

– необходимость;

– наличие письменного или устного приказа (распоряжения), постановления нанимателя либо инициатива самого работника с ведома нанимателя (уполномоченного должностного лица нанимателя);

– выполнение работником обязанностей, обусловленных трудовым договором (контрактом);

– компенсация в виде предоставления дополнительного отпуска до 7 календарных дней.

Условие о предоставлении дополнительного отпуска как компенсации за ненормированный режим согласовывается сторонами и закрепляется в трудовом договоре (контракте), т.е. правовым основанием для предоставления такого отпуска является непосредственно условие трудового договора (контракта).

Категории работников, которым не устанавливается ненормированный рабочий день, определены постановлением № 1695.

Дополнительный отпуск за продолжительный стаж работы

Работникам, имеющим продолжительный стаж работы в одной организации, отрасли, наниматель может устанавливать дополнительный отпуск за продолжительный стаж работы до 3 календарных дней (ст. 159 ТК).

Данный вид дополнительного отпуска наниматель может устанавливать работникам за работу в течение продолжительного времени: в одной организации; одной отрасли.

Максимальная продолжительность отпуска за стаж работы не может быть более 3 календарных дней.

Предоставление отпуска за стаж работы является правом нанимателя, а не его обязанностью. Следовательно, наниматель самостоятельно решает, устанавливать работникам такой отпуск либо нет.

Порядок, условия предоставления и продолжительность этого отпуска определяются коллективным или трудовым договором, нанимателем (ч. 2 ст. 159 ТК).

Как правило, регулирование данного отпуска происходит на основании коллективного договора. В случае его отсутствия он может быть прописан в трудовом договоре, заключенном с работником. Также эти вопросы могут быть урегулированы в специальном ЛНПА, утвержденном приказом (распоряжением) руководителя организации.

Так, в коллективном договоре, ином ЛНПА организации целесообразно отразить следующее:

– категории работников, которым предоставляется отпуск за стаж работы;

– периоды, засчитываемые в стаж работы для предоставления такого отпуска (например, время прохождения срочной военной службы по призыву работника при условии, что он впоследствии в течение 3 месяцев после увольнения с военной службы был принят к этому же нанимателю);

– конкретную продолжительность такого отпуска в зависимости от продолжительности стажа работы;

– порядок определения продолжительности отпуска за стаж в случае наступления права на него (приобретения необходимого стажа работы) в течение рабочего года работника. Например, расчет пропорционально отработанной после наступления соответствующего права части рабочего года или полностью в том рабочем году, в котором наступило право на такой отпуск;

– другие вопросы, касающиеся предоставления дополнительного отпуска за продолжительный стаж работы.

Дополнительные поощрительные отпуска

Дополнительные поощрительные отпуска могут устанавливаться коллективным договором, соглашением или нанимателем всем работникам, отдельным их категориям (по специальностям и видам производств, работ, структурных подразделений), а персонально – трудовым договором (ст. 160 ТК).

Предоставление указанного дополнительного отпуска является правом, а не обязанностью нанимателя. Подход в его предоставлении схож с порядком предоставления дополнительного отпуска за продолжительный стаж работы, в т.ч. по уровню регулирования (коллективный или трудовой договор, иной ЛНПА).

Продолжительность дополнительного поощрительного отпуска, предоставляемого в соответствии со ст. 160 ТК, законодательством не определена.

Указанный дополнительный отпуск может устанавливаться:

– всем работникам организации;

– отдельным категориям работников по специальностям и видам производств, работ, структурных подразделений;

– персонально конкретному работнику.

В связи с этим право на дополнительный поощрительный отпуск, конкретная его продолжительность, показатели, за выполнение которых предоставляется отпуск, условия, при которых продолжительность отпуска может уменьшаться либо он может вообще не предоставляться, наниматель определяет самостоятельно.

Показателями, за выполнение которых работникам предоставляется поощрительный отпуск, могут быть: напряженность работы; качество труда; расширение трудовой функции; высокая производительность; специфика работы (к примеру, повышенное внимание водителя при управлении автомобилем); разъездной характер работы; частые командировки; здоровый образ жизни (например, отказ от курения).

Приведенные подходы нанимателю целесообразно прописать в ЛНПА (коллективном договоре, соглашении, специальном ЛНПА, регулирующем порядок предоставления таких отпусков) либо трудовом договоре.

Помимо поощрительного отпуска, предоставляемого в соответствии со ст. 160 ТК, дополнительный поощрительный отпуск с сохранением заработной платы продолжительностью до 5 календарных дней включительно устанавливается работникам, работающим по контракту, как одно из обязательных условий контракта нанимателя с работником (подп. 2.5 п. 2 Декрета № 29).

Отпуск, предоставляемый на основании подп. 2.5 п. 2 Декрета № 29, является мерой стимулирования труда и обязательным условием для включения в содержание контракта. Указанный отпуск относится к дополнительным отпускам и включается в общую продолжительность трудового отпуска.

Следует обратить внимание, что в соответствии с подп. 1.7² п. 1 ст. 131 НК при налогообложении не учитываются затраты на оплату дополнительных отпусков за ненормированный рабочий день, продолжительный стаж работы в одной организации, поощрительных отпусков, за исключением дополнительных поощрительных отпусков, обязанность предоставления которых установлена актами Президента, т.е. Декретом № 29.

Указанные положения распространяются в т.ч. на выплату в соответствии с законодательством денежной компенсации за неиспользованные дни указанных дополнительных отпусков.

4. Отзыв из отпуска

Отзыв работника с его согласия из трудового отпуска регулируют ч.ч. 2–5 ст. 174 ТК.

Под отзывом из трудового отпуска понимается перерыв в его использовании, о котором работник и наниматель заранее не договаривались, с согласия работника и по инициативе нанимателя. Необходимость в отзыве работника возникает в процессе использования трудового отпуска и должна быть отражена в приказе об отзыве работника из отпуска. Следовательно, отзыву из отпуска предшествует его предоставление. При этом речь следует вести только об отзыве из трудового отпуска, но не социальных отпусков.

Согласно ч. 3 ст. 174 ТК неиспользованная в связи с отзывом часть отпуска по договоренности между работником и нанимателем компенсируется одним из трех способов:

1) предоставляется в течение текущего рабочего года в срок, определяемый соглашением между работником и нанимателем;

2) по желанию работника присоединяется к отпуску за следующий рабочий год;

3) по желанию работника компенсируется в денежной форме.

При желании работника использовать неиспользованную часть в течение текущего рабочего года в приказе на отзыв из отпуска целесообразно указать период (месяц, квартал), в котором работник желает использовать эту часть.

При желании работника вместо неиспользованной части отпуска получить денежную компенсацию либо в случае присоединения неиспользованной части к отпуску за следующий рабочий год нанимателям следует руководствоваться ст.ст. 170 и 174 ТК.

В соответствии с ч. 3 ст. 170 ТК использованная часть отпуска в текущем рабочем году должна быть не менее 14 календарных дней. С учетом требования законодательства отзыв из отпуска работника следует производить при условии, что работник в текущем рабочем году использует не менее 14 календарных дней в натуре. Это означает, что отзыв работника может быть произведен с его согласия и с первого дня трудового отпуска, но при условии реального использования не менее 14 календарных дней трудового отпуска в рабочем году.

Выплачивая работнику денежную компенсацию за неиспользованную в связи с отзывом часть отпуска, наниматель руководствуется ст. 174 ТК. В данном случае ст. 161 ТК не применяется. Для выплаты компенсации не требуется обязательная отработка работником полного рабочего года и использование в натуре 21 календарного дня отпуска.

Вместе с тем при предоставлении работнику нескольких трудовых отпусков правило об отзыве работника из отпуска и выплате денежной компенсации при условии использования не менее 14 календарных дней отпуска реально применяется отдельно по каждому рабочему году.

В случае присоединения неиспользованной части к отпуску за следующий рабочий год она будет предоставляться вместе с отпуском в следующем рабочем году согласно графику. При этом работником в текущем рабочем году должно быть использовано не менее 14 календарных дней трудового отпуска.

Как было отмечено, отзыв работника возможен по предложению нанимателя и с согласия работника. Как правило, основанием для отзыва является некая производственная необходимость, возникшая у нанимателя, которая требует присутствия работника на рабочем месте. Со стороны нанимателя необходимость отзыва оформляется докладной запиской, которая в случае получения согласия работника на отзыв из трудового отпуска является основанием для издания приказа об отзыве работника с его согласия из трудового отпуска.

В приказе следует отразить, когда работник желает использовать неиспользованные в связи с отзывом дни трудового отпуска – в текущем рабочем году либо путем присоединения к отпуску в следующем рабочем году, либо количество дней трудового отпуска, подлежащих денежной компенсации. В приказе на отзыв также может быть определена дата предоставления (период использования) дней трудового отпуска в текущем рабочем году.

Не допускается отзыв из отпуска работников моложе 18 лет, работников, имеющих право на дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы (ч. 5 ст. 174 ТК).

Пример 3. Работник с нанимателем договорились о разделении трудового отпуска на две части. При использовании оставшейся части трудового отпуска у нанимателя возникла необходимость отозвать работника из трудового отпуска.

Не будет ли в данном случае использование работником дней трудового отпуска в текущем рабочем году третьей частью отпуска, притом что коллективным договором не предусмотрено разделение трудового отпуска на три части?

Частью 1 ст. 174 ТК предусмотрено, что по договоренности между работником и нанимателем трудовой отпуск может быть разделен на две части, если иное не предусмотрено коллективным договором, соглашением. При этом одна часть должна быть не менее 14 календарных дней.

Согласно ч. 2 ст. 174 ТК трудовой отпуск может быть прерван по предложению нанимателя и с согласия работника (отзыв из отпуска). Согласие работника в данном случае является обязательным условием.

На основании приведенных норм законодательства, а также учитывая, что отзыв работника из отпуска происходит по каким-либо непредвиденным обстоятельствам (производственная необходимость), часть трудового отпуска, неиспользованную в связи с отзывом из отпуска, не следует рассматривать как третью часть трудового отпуска.

При этом отметим, что разделение трудового отпуска на части предполагает его деление по договоренности сторон трудового договора (контракта) на стадии составления графика либо при его предоставлении в соответствии с графиком отпусков.

5. Выплата компенсации за трудовой отпуск

Случаи выплаты денежной компенсации

Выплата денежной компенсации производится в трех случаях, а именно при:

– замене части трудового отпуска денежной компенсацией (ст. 161 ТК);

– отзыве работника из трудового отпуска при условии фактического использования им не менее 14 календарных дней в рабочем году (ч. 3 ст. 174 ТК);

– увольнении работника (ст. 179 ТК).

Условия и порядок замены части отпуска денежной компенсацией

Порядок замены отпуска денежной компенсацией изложен в ст. 161 ТК, которая предусматривает, что часть трудового отпуска (основного и дополнительного), превышающая 21 календарный день, по соглашению между работником и нанимателем может быть заменена денежной компенсацией.

Вопрос о замене части трудового отпуска денежной компенсацией решается в момент предоставления отпуска. При реализации данной нормы следует соблюдать следующие условия и порядок:

– трудовые отношения продолжаются после отпуска;

– требуется письменное заявление работника и согласие нанимателя, оформленное резолюцией на заявлении и изданием приказа;

– соглашение сторон о замене части отпуска денежной компенсацией должно быть достигнуто и оформлено до начала предоставления части отпуска, которая будет реально использована;

– не менее 21 календарного дня отпуска должно быть использовано по прямому назначению, т.е. в натуре;

– работник должен отработать весь свой рабочий год, под которым понимается 12 месяцев минус суммарная продолжительность трудового отпуска, на который работник имеет право.

В случае, когда вопрос о замене денежной компенсацией решается в отношении нескольких трудовых отпусков, работником должны быть использованы реально не менее чем по 21 календарному дню из каждого отпуска, подлежащего замене денежной компенсацией, а оставшиеся календарные дни по договоренности с нанимателем он вправе заменить денежной компенсацией.

Не допускается замена денежной компенсацией трудовых отпусков полной продолжительности.

Замена денежной компенсацией отпусков, предоставляемых авансом, отпусков, предоставляемых беременным женщинам, работникам, признанным инвалидами, работникам моложе 18 лет и работникам за работу в зонах радиоактивного загрязнения, а также дополнительных отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы не допускается.

Выплата компенсации за неиспользованные в связи с отзывом дни трудового отпуска

В случае отзыва работника из трудового отпуска с его согласия и при желании вместо неиспользованной части отпуска получить денежную компенсацию следует руководствоваться ст.ст. 170 и 174 ТК.

Частью 3 ст. 170 ТК установлено, что использованная часть отпуска в текущем рабочем году должна быть не менее 14 календарных дней. С учетом требования законодательства отзыв из отпуска работника следует производить при условии, что работник в текущем рабочем году использует не менее 14 календарных дней в натуре. Это означает, что отзыв работника может быть произведен с его согласия и с первого дня трудового отпуска, но при условии реального использования не менее 14 календарных дней трудового отпуска в рабочем году.

Выплачивая работнику денежную компенсацию за неиспользованную в связи с отзывом часть отпуска, наниматель применяет нормы ст.ст. 174 ТК, но не ст. 161 ТК.

При предоставлении работнику нескольких трудовых отпусков правило об отзыве работника из отпуска и выплате денежной компенсации при условии использования не менее 14 календарных дней отпуска реально применяется отдельно по каждому рабочему году.

Выплата денежной компенсации при увольнении работника

Статья 179 ТК регулирует условия и порядок выплаты денежной компенсации за неиспользованный трудовой отпуск при увольнении. Она гласит, что при увольнении независимо от его основания работнику, который не использовал или использовал не полностью трудовой отпуск, выплачивается денежная компенсация.

Денежная компенсация за полный трудовой отпуск выплачивается, если ко дню увольнения работник проработал весь рабочий год (12 месяцев минус суммарная продолжительность трудового отпуска, на которую работник имеет право).

Если ко дню увольнения работник проработал часть рабочего года, денежная компенсация выплачивается пропорционально отработанному времени.

Денежная компенсация за неиспользованный трудовой отпуск при увольнении выплачивается в день увольнения.

Следует обратить внимание, что если у работника ко дню увольнения не использован полный трудовой отпуск (отпуска) и часть трудового отпуска, то расчет компенсации следует производить отдельно за каждый трудовой отпуск (его часть).

При расчете продолжительности трудового отпуска пропорционально отработанному времени следует руководствоваться ст. 177 ТК.

Так, если у работника ко дню увольнения остались неиспользованными трудовые отпуска за рабочие 2015–2016, 2016–2017 годы и имеется часть отработанного рабочего 2017–2018 года, то в этом случае наниматель обязан выплатить работнику денежную компенсацию за два полных трудовых отпуска и часть трудового отпуска за текущий рабочий год, т.е. пропорционально отработанному времени.

При увольнении работника, отработавшего рабочий год (12 месяцев) и один месяц, ему полагается выплата денежной компенсации за полный трудовой отпуск (за рабочий год), предусмотренный контрактом, и компенсация за неиспользованную часть трудового отпуска, рассчитанная пропорционально отработанному времени (за один календарный месяц).

При увольнении работника, отработавшего ко дню увольнения рабочий год (12 месяцев) и 6 календарных дней, полагается выплата денежной компенсации за полный трудовой отпуск, предусмотренный контрактом.

Пример 4. Работница принята на работу 22.04.2014 г. Ей предоставлен трудовой отпуск на 25 календарных дней с 23.03.2015 г. по 16.04.2015 г. Затем она находилась в отпуске по беременности и родам с 17.04.2015 г. по 20.08.2015 г. А с 21.08.2015 г. ушла в отпуск по уходу за ребенком до достижения им 3-летнего возраста, не выходя из которого уволилась 14.04.2017 г.

При расчете при увольнении ей насчитано 8 дней трудового отпуска, подлежащих компенсации за период нахождения в отпуске по беременности и родам.

Правильно ли рассчитаны дни трудового отпуска, подлежащих компенсации?

В соответствии с ч. 1 ст. 164 ТК в рабочий год, за который предоставляется трудовой отпуск, в частности, включается:

– фактически отработанное время;

– время, которое работник не работал, но за ним согласно законодательству или коллективному договору сохранялись прежняя работа и заработная плата либо ему выплачивалось пособие по государственному социальному страхованию, за исключением времени отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет (далее – отпуск по уходу).

Нормой ч. 6 ст. 185 ТК предусмотрено, что в стаж работы, дающий право на последующие трудовые отпуска, время отпуска по уходу не засчитывается.

Таким образом, период нахождения работника в отпуске по уходу не подлежит включению в рабочий год, дающий право на трудовой отпуск. При этом период нахождения женщины в отпуске по беременности и родам включается в рабочий год для предоставления трудового отпуска.

Следовательно, в данной ситуации в рабочий год для расчета компенсации за неиспользованную часть трудового отпуска включается период с 22.04.2015 г. по 20.08.2015 г.

Применив нормы ст. 177 ТК о расчете трудового отпуска пропорционально отработанному времени, получаем, что женщиной на дату увольнения отработано 8 календарных дней трудового отпуска ((9 + 31 + 30 + 31 + 20) / 29,7 х 2,08 (количество календарных дней трудового отпуска, приходящегося на 1 месяц (25 / 12)).

Авторы публикации:

Мария КОВАЛЕВИЧ, юрист