Суд, переговоры, медиация – что выбрать?

Сегодня существует множество способов защиты прав и законных интересов граждан и субъектов хозяйствования. В числе основных – государственное судопроизводство и альтернативные способы, включая медиацию, посредничество, переговоры, арбитраж и др. Каждый из них по-своему эффективен.

Как выбрать способ защиты, максимально удовлетворяющий интересы лиц, права которых нарушены?

Судебный порядок рассмотрения споров является эффективным в тех случаях, если:

• необходимо получить судебное решение;
• удостоверить факт (признания сде­л­ки недействительной, факт безвест­но отсутствующим);
• существует злоупотребление правом;
• нет данных о месте нахождения контрагента или контрагент скрывается;
• а также по отдельным категориям споров – банкротство, споры, возникающие из публичных правоотношений и т.д.).

 

Внесудебные способы разрешения споров

Переговоры – простой, дешевый, а часто самый быстрый способ разрешения споров. Урегулирование спора непосредственно его сторонами без участия иных лиц, когда специалисты, вовлеченные в проблему, обсуждают ее друг с другом, стараясь достичь взаимоприемлемого соглашения.

Способы ведения переговоров могут исходить как из поиска сторонами конструктивных начал, так и основываться на желании одной или более сторон отстоять именно свой вариант решения конфликта. Переговоры могут происходить непосредственно между участниками, вовлеченными в проблему, или между представляющими их интересы юристами.

Возможен выбор стратегии «выигрыш – проигрыш», т.е. чтобы выиграть, другая сторона должна проиграть. Даже если стороны приходят к идеальному компромиссу, где каждый уступил поровну, никто из них не удовлетворяет свои интересы полностью.

Однако возможна и другая стратегия, когда стороны отстаивают не свои позиции, а обращаются к тем принципиальным, более глубоким интересам, средством удовлетворения которых и должны служить эти позиции. При таком подходе оказывается возможным найти большее количество других способов удовлетворения тех же интересов, помимо отстаивания позиций. Среди этих способов нередко обнаруживаются те, которые устраивают обе стороны. Это стратегия «выигрыш – выигрыш».

Безусловным минусом переговоров является отсутствие третьей стороны (независимого лица, способного направлять стороны для разрешения споров).

Направление претензии – классический вариант письменного ведения переговоров.  Согласно ч. 2 п. 2 ст. 10 ГК до обращения в суд с иском по спорам между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями устанавливается общее правило – обязательное предъявление претензии. Оно распространяется на хозяйственные (экономические) споры, возникающие из гражданских и иных правоотношений, рассматриваемых в порядке искового производства. Исключения могут быть предусмотрены законодательными актами либо договором. При этом в договоре стороны могут как отказаться от применения претензионного порядка по спору, так и предусмотреть иной досудебный порядок (проведение переговоров, обращение к примирителю).

Медиация – это серия шагов, которые сначала ослабляют конфликт, затем подготавливают почву для принятия взвешенных решений, и наконец, разрешают проблему. Даже если разрешаются не все состав­ляющие спора, данная процедура способствует ослаблению напряжения во взаимоотношениях, которое препятствует эффективному ведению диалога; увеличивает возможность того, что интересы всех участников будут учтены; создает модель для разрешения конфликта в будущем.

Она проходит с участием посредника (медиатора), который независим от сторон и содействует им в достижении соглашения. Медиация может применяться для разрешения любых споров: досудебная медиация, судебная, медиация на стадии исполнения решения.

Несомненно, медиация – весьма эффективный способ разрешения спора, однако она имеет и свои особенности применения:

• ограниченный круг споров. К ней обращаются для урегулирования споров, возникающих из гражданских правоотношений (в т.ч. в связи с осуществлением предпринимательской и иной хозяйственной деятельности), а также из трудовых и семейных правоотношений, если иное не предусмотрено законодательными актами или не вытекает из существа соответствующих отношений;
• важный принцип медиации – добровольность, т.е. стороны долж­ны быть согласны на ее применение. Она наиболее эффективна в случае, если конфликт уже возник;
•  соглашение о применении медиации должно быть заключено в письменной форме;
• спор не всегда разрешается на основе правовых норм, так как медиация часто проводится в духе справедливости и согласия сторон (которое отражается в медиативном соглашении);
• высокий процент исполнимости, что связано с подписанием медиативного соглашения, которое, по сути, является «новым договором», действующим между сторонами.

Исходя из вышеперечисленного стоит отметить, что медиация эффективна в вариантах длительного кон­фликта, а также в случае, если сторонам необходимо сохранить партнерские отношения.

Третейский (арбитражный) суд – это негосударственный суд, образованный сторонами в порядке, обу­словленном их соглашением, для разрешения конкретного спора (третейский суд ad hoc), либо постоянный третейский суд, действующий на основании регламента и созданный при какой-либо негосударственной организации (ТПП, общественном объединении, ассоциации пред­принимателей).

Отметим, что отечественным законодательством в качестве общего правила установлено, что в третейский суд могут быть переданы лишь споры гражданско-правового характера. Это значит, что не могут рассматриваться публично-правовые споры, вытекающие из административного, налогового, земельного права и иных публично-правовых отраслей права.

Следует согласиться с точкой зрения некоторых специалистов о том, что в настоящее время арбитрабельными в Беларуси являются не только гражданско-правовые, но и широкий круг споров, вытекающих из семейных, трудовых, жилищных, земельных, спортивных и прочих правоотношений, однако существует ряд законодательно установленных запретов на передачу в арбитраж определенных категорий споров.

В отечественном законодательстве определение арбитражного соглашения закреплено в ч. 1 ст. 11 Закона о Международном арбитражном (третейском) суде от 09.07.1999 № 279-З (далее – Закон о МАС). Это соглашение сторон о передаче на рассмотрение международного арбитражного суда всех или отдельных споров, которые возникли или могут возникнуть из связывающих сторон правоотношений. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки, оформленной как отдельный документ, либо быть одним из пунктов договора и иметь следующую формулировку: «все споры, разногласия или требования, которые могут возникнуть из настоящего договора или в связи с ним, в т.ч. связанные с его изменением, расторжением, исполнением, недействительностью или толкованием, подлежат рассмотрению в Международном арбитражном суде при БелТПП в соответствии с его регламентом».

Недостатками разрешения споров третейскими судами являются прежде всего их высокая стоимость, а также отсутствие возможности обжаловать решение суда (кроме обжалования решения по процессуальным моментам).

 

Смешанные судебно-мировые способы

Это инструменты мирного разрешения споров, применяемые на стадии судебного разбирательства, –  мировое соглашение (практикуются как в судах общей юрисдикции, так и в экономических судах), примирение в экономическом суде и медиация (только в общем суде).

Мировое соглашение – это соглашение сторон о прекращении судебного спора на основе взаимных уступок. Оно может быть заключено на любой стадии рассмотрения дела в суде, а также на стадии исполнительного производства.

Существуют обязательные и факультативные требования, предъявляемые к мировому соглашению. К числу первых относятся сведения об условиях, размере и сроках выполнения обязательств друг перед другом либо одной стороной перед другой, а также о последствиях его неисполнения в добровольном порядке.

Факультативные требования – отсрочка или рассрочка выполнения обязательств; уступка права требования; признание долга или уменьшение его размера; удовлетворение требований иными способами, не противоречащими законодательству.

Безусловным преимуществом мирового соглашения является высокая исполнимость (так как по сути это новый договор между сторонами), а также снижение госпошлины при заключении мирового соглашения и утверждении его в суде.

Примирительная процедура (в экономических судах) проводится в целях урегулирования спора в короткие сроки посредством примирения сторон и содействия профилактике нарушений договорных обязательств.

Примиритель назначается из числа лиц, занимающих государственную должность в суде, рас­сматривающем экономические дела, либо из числа медиаторов, иных лиц, привлекаемых на договорной основе, обладающих квалификацией, отвечающей существу возникшего конфликта. Срок примирительной процедуры в экономическом суде составляет не более 1 месяца.

В случае достижения примирения по всем или отдельным требованиям стороны заключают соглашение о примирении, в котором фиксируются согласованные позиции сторон, основанные на условиях, требованиях формы и содержания – такие, как и в мировом соглашении. В случае заключения соглашения о примирении госпошлина снижается на 50%.

Медиация применяется только в судах общей юрисдикции. Даже на стадии судебного разбирательства это весьма эффективный, постепенно набирающий активность способ.

Медиация в суде общей юрисдикции

Соглашение о применении медиации (право сторон)

Приостановление производства по делу

Проведение медиации

Возобновление производства по делу

Утверждение судом медиативного соглашения

Отметим, что медиативное соглашение в судебном разбирательстве заключается по правилам мирового соглашения, однако в нем могут фиксироваться не только правовые, но и морально-этические договоренности сторон. Также плательщику возвращается государственная пош­лина.

 

Как правильно диагностировать спор

Чтобы правильно и компетентно диагностировать спор, лучше всего обратиться к специалисту в данной области. В настоящее время в Беларуси данные услуги оказывают некоторые юридические компании и адвокаты. 

При этом можно отметить следующие шаги, которые необходимо сделать для выбора наиболее эффективного способа разрешения спора:

Шаг 1: Необходимо определить собственный интерес в спорной ситуации, другими словами конечную цель совершения тех или иных действий (возврат денежных средств, раздел имущества, получение в собственность имущества, заключение сделки и т.д.).

Шаг 2: Определить предполагаемый интерес контрагента.

Шаг 3: Изучить договор и иные документы по взаимодействию с контрагентом (доп. соглашения, претензии, письма и др.) на предмет указания в них способов урегулирования споров между сторонами (переговоры, арбитражная, третейская и медиативная оговорки и т.д.).

Шаг 4: Изучить имеющуюся судебную практику по данной категории споров, а также, по возможности, практику урегулирования подобных споров при помощи медиации (она также имеется в правовых базах). 

Шаг 5: Выяснить у контрагента какой, по его мнению, наиболее эффективный способ урегулирования спорной ситуации, с учетом указанных в совместных документах способах. Прояснить отношение контрагента к мирному урегулированию вопроса.

Шаг 6: С учетом проделанных вышеназванных шагов определить наиболее эффективный для себя способ урегулирования спорной ситуации и предложить реализовать его в добровольном порядке контрагенту.

В завершении хочется отметить, что, по мнению автора лишь незначительное количество правовых споров наиболее эффективно могут быть разрешены при помощи инструментов государственного правосудия (судебного разбирательства). Они обеспечивают лишь правовое закрепление тех или иных прав заявителей и не дают гарантий их реализации.

Совсем иная ситуация, когда контрагент лично принял удовлетворяющее свои интересы решение, и добровольно взял на себя обязательстваих исполнить. Кроме того, в ходе совместной работы сторон и медиатора гораздо проще найти наиболее эффективные способы максимально быстро исполнить свои обязательства и исчерпать спорную ситуацию.