31.07.2020 29 мин на чтение мин

«ЭГ» выпуск №56 (2355) от 31.07.2020

Обстоятельства непреодолимой силы при исполнении сделок: на что обратить внимание

Даже при наличии воли на исполнение условий договорных отношений в некоторых случаях деловые партнеры не имеют возможности исполнить взятые на себя обязательства. Ярким примером тому является исполнение договорных отношений в условиях пандемии коронавирусной инфекцией COVID-19, когда большинство стран ввели ограничительные меры. Вместе с тем перечень ситуаций, когда стороны не могут исполнить договорные отношения, значительно шире: это и наводнения, и лесные пожары, и военные действия, и ограничения, вводимые правительствами стран, и т.д. Данный перечень не является исчерпывающим. Некоторые особенности исполнения договорных отношений рассмотрим подробнее.

Согласно п. 3 ст. 372 ГК¹ под обстоятельствами непреодолимой силы понимаются чрезвычайность и непредотвратимость обстоятельств, в результате которых исключена возможность надлежащего исполнения обязательства поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Как положениями ГК, так и условиями заключаемых договоров предусмотрено, что лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Иными словами, обязанность доказывания наличия обстоятельств непреодолимой силы возлагается на лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство по конкретному договору.

Справочно: синонимом термина «обстоятельства непреодолимой силы» в международной торговой практике является термин «форс-мажор». Например, согласно подп. 1.3 п. 1 Положения²обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) – чрезвычайные, непредвиденные и непредотвратимые обстоятельства, возникшие в течение реализации договорных (контрактных) обязательств, которые нельзя было разумно ожидать при заключении договора (контракта), либо избежать или преодолеть, а также находящиеся вне контроля сторон такого договора (контракта). В частности, к таким обстоятельствам относятся: стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные действия, террористические акты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций, в т.ч. с отдельными странами, вследствие принятия международных санкций и другие, не зависящие от воли сторон договора (контракта) обстоятельства. Однако к этим обстоятельствам не могут быть отнесены предпринимательские риски, такие как нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств, а также финансово-экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты, преступные действия неустановленных лиц, если условиями договора (контракта) прямо не предусмотрено иное, а также другие обстоятельства, которые стороны договорных отношений исключили из таковых.

В свою очередь перечень обстоятельств, относящихся к обстоятельствам непреодолимой силы, согласно положений ГК является открытым. Вместе с тем положения ГК определяют два значимых признака неопределимой силы: чрезвычайность и непредотвратимость. Следует отметить, что одни и те же обстоятельства могут быть как отнесены к категории непреодолимой силы, так и не отнесены, поскольку нормы ГК указывают не просто на непреодолимость соответствующих обстоятельств, а на их непреодолимость при данных условиях.

Например, если между сторонами был заключен долгосрочный договор до объявления пандемии, обусловленной короновирусной инфекцией, и после этого компетентными государственными органами были введены запреты и ограничения на перемещение товаров, являющихся предметом контракта, то непоставка товаров в рамках заключенного договора может рассматриваться как форс-мажор. Если же договор был заключен после объявления пандемии, то указанное обстоятельство вряд ли можно считать форс-мажором, поскольку стороны при наличии достаточной осмотрительности могли просчитать введение указанных запретов и ограничений. Исключением из второй ситуации является случай, когда стороны непосредственно в договоре осмотрительно отнесли его к обстоятельствам непреодолимой силы. Это возможно как на стадии заключения договора, так и на стадии внесения изменений или дополнений в него. Следовательно, обстоятельства непреодолимой силы определяются в каждой конкретной ситуации индивидуально.

В свою очередь п. 1 ст. 421 ГК установлено, что изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. В этом случае сторона договора вправе обратиться к своему партнеру с офертой по изменению условий сделки и после отказа в ее принятии инициировать судебное разбирательство.

Очевидно, что в случае заключения новых договоров ссылаться на действие непреодолимой силы возможно только в том случае, если, например, государственными органами будут впоследствии введены более жесткие меры по сравнению с теми, которые действовали на момент его заключения. Если же обстоятельства, связанные с исполнением сделки, не претерпели изменений в сторону их ухудшения, то ссылки на действия непреодолимой силы будут беспочвенны.

При отнесении обстоятельств к категории обстоятельств непреодолимой силы стороны также вправе учитывать и положения актов, изданных международными организациями. Например, этот вопрос рассмотрен в Конвенции³. В частности, ст. 79 Конвенции определено, что сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

Для квалификации явления как обстоятельства непреодолимой силы необходимо, чтобы оно соответствовало определенным критериям:

– непреодолимый/непредотвратимый характер (основное безусловное требование), т.е. не в наших силах и не в силах существующей на данном этапе развития техники предотвратить такие обстоятельства, какие бы усилия при этом ни прилагались;

– препятствие должно быть «вне контроля» соответствующей стороны, носить чрезвычайный характер. Другими словами, обстоятельства непреодолимой силы поставлены в обязательную зависимость от объективных сил, воздействующих на характер взаимоотношений сторон в договоре;

– непредвиденность препятствия при заключении договора. В юридической литературе понятие непредвиденности не определено, в связи с чем прибегают к философско-логическому анализу указанного понятия. Ни одно событие мы не сможем назвать непредвиденным, ибо в общем виде абстрактно его предвидеть можно. Поэтому понятие непредвиденности с точки зрения права понимается как невозможность иметь конкретное знание о времени, месте, характере и особенностях будущего события.

Обстоятельства непреодолимой силы в правовой литературе классифицируют на две большие группы:

природные стихийные явления (наводнения, землетрясения, ураганы, пожары и т.д.);
явления общественной жизни (войны, эпидемии, забастовки, ограничения или запреты в осуществлении определенных видов деятельности, вводимые правительствами или иными компетентными государственными органами, введение эмбарго, экономические блокады и т.д.).

Вместе с тем судебные органы, как правило, не рассматривают в качестве обстоятельств непреодолимой силы неплатежеспособность лиц, срыв поставок партнерами энергоресурсов, сырья, материалов, покупных комплектующих изделий, поскольку эти обстоятельства не подпадают под категорию чрезвычайных и непредотвратимых.

В общем случае непреодолимая сила является основанием освобождения только от ответственности и не может выступать в качестве основания освобождения от исполнения основного обязательства (например, уплаты денежных средств за поставленный товар). Эта норма может использоваться только в том случае, когда иное не предусмотрено законодательством или условиями договора (п. 3 ст. 372 ГК). Однако ни Конвенция, ни положения ГК не предусматривают возможности освобождения должника от выплаты долга.

Важно! Из положений указанной статьи ГК следует, что условия договора также могут определять обстоятельства, которые рассматриваются сторонами в качестве непреодолимой силы. Соответствующее положение договора может выглядеть следующим образом:

«Для целей настоящего договора к обстоятельствам непреодолимой силы относятся внешние и чрезвычайные обстоятельства, которые отсутствуют на момент подписания сторонами настоящего контракта, возникшие помимо воли сторон, наступлению и действию которых стороны не могли воспрепятствовать с помощью мер и средств, применение которых в конкретной ситуации справедливо требовать и ожидать от стороны, подвергшейся действию непреодолимой силы». Таким образом, данный перечень обстоятельств является открытым.

Для целей настоящего договора к обстоятельствам непреодолимой силы относятся следующие события: землетрясение, наводнение, пожар, неурожай, изменение конъюнктуры рынка, замерзание моря, закрытие морских проливов, лежащих на обычном морском пути между портами отгрузки и выгрузки, отклонения в пути, вызванные военными действиями, запрещение или иные проявления правительственной политики, включая запрещение экспорта и импорта или иное лицензирование, эпидемии, аварии на транспорте, война и военные действия». То есть данный перечень является закрытым.

Вместе с тем стороны вправе отнести наступившее обстоятельство к обстоятельствам непреодолимой силы и после наступления этого события и начала исполнения договора, внеся соответствующую оговорку в контракт. Например: «Стороны признают для целей настоящего контракта запреты и ограничения, устанавливаемые государствами в связи с пандемией коронавирусной инфекцией COVID-19, обстоятельством непреодолимой силы».

Дополнительно Международная торговая палата (МТП) систематизировала обстоятельства, при наступлении которых сторона может быть освобождена от ответственности за неисполнение сделки, которые определены в Типовой оговорке о форс-мажоре Международной торговой палаты (публикация МТП № 650), на которую стороны также могут сослаться в заключаемом договоре:

1. Сторона не отвечает за неисполнение любого из ее обязательств постольку, поскольку она докажет, что:

– неисполнение явилось результатом препятствия (impediment), находящего вне ее контроля;

– нельзя было разумно ожидать, что при заключении договора будет принята в расчет возможность исполнить обязательство при наличии препятствия и его последствия;

– она не могла разумно предотвратить или преодолеть это препятствие или по крайней мере его последствия.

2. Препятствие, упомянутое в п. 1, может стать следствием следующих событий, перечень которых не является исчерпывающим:

– объявленная или необъявленная война, в т.ч. гражданская, беспорядки, пиратство, саботаж;

– стихийные бедствия, такие как ураганы, циклоны, землетрясения, цунами, наводнения, разрушения в результате молнии;

– взрывы, пожары, выход из строя (разрушение) машин и оборудования, фабрик или любых видов установок;

– бойкоты, забастовки и локауты любых видов, замедление работы, оккупирование фабрик и помещений и остановки в работе, происходящие на предприятии стороны, претендующей на освобождение от ответственности;

– законные или незаконные действия властей, кроме тех, в отношении которых сторона, претендующая на освобождение от ответственности, приняла на себя риск в силу положений договора, и тех, о которых говорится в п. 3.

3. Для целей п. 1 и поскольку иное не предусмотрено в договоре препятствие не включает отсутствие разрешения, лицензий, въездных виз или разрешений на пребывание либо одобрений, необходимых для исполнения договора, и которые должны выдаваться любыми государственными органами в стране контрагента, претендующего на освобождение от ответственности.

4. Сторона, претендующая на освобождение от ответственности, как только это станет практически возможным после того, как препятствие и его последствия в отношении исполнения станут ей известны, должна уведомить другую сторону о таком препятствии и его влиянии на возможность исполнить обязательство. Уведомление должно быть направлено, если отпадут основания для освобождения от ответственности.

5. Основания освобождения от ответственности имеют силу с момента возникновения препятствия; если уведомление дано несвоевременно, то с даты уведомления. Отсутствие уведомления возлагает на нарушившую сторону ответственность возместить убытки за ущерб, который в ином случае мог быть предотвращен.

6. Основание освобождения от ответственности в соответствии с настоящей оговоркой освобождает нарушившую сторону от возмещения убытков, штрафов и других договорных санкций, кроме обязанности уплатить проценты годовых по денежным долгам, за период и в той мере, пока существует основание для освобождения от ответственности.

7. Основание освобождения от ответственности отодвигает исполнение на срок, который может считаться разумным, исключая тем самым право другой стороны, если таковое существует, прекратить или расторгнуть договор. При установлении, какой срок считается разумным, должна быть принята во внимание возможность нарушившей стороны возобновить исполнение, а также интерес другой стороны в исполнении, несмотря на просрочку. В ожидании возобновления исполнения нарушившей стороной другая сторона может приостановить исполнение своих обязательств по договору.

8. Если основание для освобождения от ответственности существует более срока, согласованного сторонами (здесь должен быть указан период времени), или в отсутствие такового – в течение более чем разумного срока, любая из сторон вправе прекратить договор без дополнительного уведомления.

9. Каждая сторона может сохранить полученное в результате исполнения договора до его прекращения. Каждая из сторон обязана отчитаться перед другой стороной за любое неосновательное обогащение, ставшее результатом такого исполнения. Платежи по окончательному финансовому урегулированию должны быть произведены без задержек.

Следует заметить, что в некоторых случаях обстоятельства непреодолимой силы могут действовать настолько долго, что исполнение контракта для сторон станет экономически бессмысленным. В этой связи в контракте целесообразно указывать предельные сроки, по истечении которых стороны имеют право аннулировать взаимные обязательства. Дополнительно в контракте целесообразно оговорить, что ни одна из сторон не будет иметь права потребовать от другой стороны возмещения убытков. В отдельных случаях контракт может содержать положение о возврате покупателем полученного аванса, но такое требование не является достаточно эффективным. Как показывает практика, покупателю очень трудно доказать, что продавец к моменту возникновения форс-мажорных обстоятельств не использовал авансы на выполнение заказа покупателя.

Также отметим, что предельная длительность срока действия обстоятельств непреодолимой силы зависит от ряда факторов: срока исполнения контракта, характера товара, способа продажи и торговых обычаев.

В частности, в контрактах на продовольствие обычно такой срок составляет не более 15–30 дней, на товары производственно-технического назначения – 3–6 месяцев

В свою очередь, при возникновении разногласий между партнерами наличие обстоятельств непреодолимой силы целесообразно документально зафиксировать. Согласно абз. 4 ст. 20 Закона № 208-З⁴ осуществлять свидетельствование обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров РБ вправе Белорусская торгово-промышленная палата.

Важно! Белорусская торгово-промышленная палата не уполномочена свидетельствовать обстоятельства непреодолимой силы по договорам, заключенными между резидентами РБ.

Кроме того, для исполнения сделок, связанных с государственными закупками, аналогичная норма введена и п. 13 Указа № 143⁵, согласно которому Белорусская торгово-промышленная палата в установленном ею порядке свидетельствует наличие обстоятельств непреодолимой силы при расторжении договора государственной закупки в связи с его неисполнением либо ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем). В развитие положений Указа №143 председателем БелТПП утвержден порядок свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы при расторжении договора государственной закупки в связи с его неисполнением либо ненадлежащим исполнением поставщиком, подрядчиком, исполнителем. Этот порядок действует с 26 апреля 2020 г. до принятия особого решения Президента (п. 27 Указа № 143).

Важно! В случае судебного разбирательства свидетельство торгово-промышленной палаты оценивается судебными инстанциями в совокупности с иными доказательствами. При этом суд вправе и не согласиться с выводами, содержащимися в этом свидетельстве. В этой связи в качестве подтверждения наступления обстоятельств непреодолимой силы могут использоваться и иные документы в зависимости от их характера. Например, обстоятельством непреодолимой силы является принятие государственным органом запретительного либо ограничительного акта, который не позволяет стороне исполнить свое обязательство по договору. В данном случае подтверждением форс-мажорного обстоятельства будет являться этот акт государственного органа. В частности, в качестве обстоятельства непреодолимой силы могло рассматриваться постановление № 185⁶, которым установлен запрет на экспорт ряда категорий товаров с территории РБ.

В принципе, варианты доказательства наличия обстоятельств непреодолимой силы могут быть самыми разными. Однако нужно помнить, что доказательства должны быть достаточными, чтобы подтвердить факт самих обстоятельств, а также то, что эти обстоятельства действительно чрезвычайные или непредотвратимые.

Как следует из разъяснения Белорусской торгово-промышленной палаты от 26.03.2020 «Что важно знать о форс-мажоре» (далее – Разъяснение), коронавирус или возникшие в его связи эпидемия и пандемия сами по себе не могут являться обстоятельствами непреодолимой силы, но таковыми могут признаваться ограничительные и другие меры, направленные на предотвращение распространения коронавируса и его последствий и возникшие после заключения конкретных договоров. К ограничительным мерам могут быть отнесены:

– решения государственных и местных органов управления;

– постановления правительств, в т.ч. направленные на ограничение поставок;

– свободное перемещение товаров и рабочей силы или закрытие границ.

При этом если ограничительные меры были приняты на территории иностранных государств, документами, подтверждающими наличие обстоятельств непреодолимой силы, будут в т.ч. являться сертификаты о форс-мажорах, выданные уполномоченными в этих государствах организациями.

Например, если ограничительные меры были приняты на территории Китая или РФ, то документами, подтверждающими обстоятельства непреодолимой силы, будут являться соответственно сертификаты Китайского Совета по содействию международной торговле или Торгово-промышленной палаты РФ.

В свою очередь согласно Разъяснению к обстоятельствам непреодолимой силы могут быть отнесены как природные стихийные явления (наводнения, ураганы, пожары и т.д.), так и явления общественной жизни (войны, забастовки и т.д.). Вместе с тем к обстоятельствам непреодолимой силы, как правило, не относятся:

изменение курсов валют;
снижение выручки от продажи товаров, работ, услуг, в т.ч. в связи с приостановлением деятельности;
снижение числа посетителей кафе, ресторанов, иных организаций общественного питания, казино, гостиниц, кинотеатров;
увеличение стоимости транспортировки товаров, в т.ч. морским транспортом;
снижение количества морских судов на морских транспортных линиях.

Для начала процедуры свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы в БелТПП заинтересованное лицо должно представить письменное заявление, в котором должны быть указаны дата и номер договора, обязательства, по которому не исполнены или исполнены ненадлежащим образом; изложена хронология действий сторон при исполнении обязательств по договору; событие, послужившее причиной неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

К заявлению должны прилагаться заверенные документы (копии договора, спецификаций, справка об объемах выполненных обязательств по договору и др.), подтверждающие факты, изложенные в заявлении.

БелТПП выдает заключение либо информирует заявителя об отказе в выдаче заключения в течение одного рабочего дня. В то же время рассмотрение заявления может быть продлено на срок, необходимый заявителю для предоставления дополнительных сведений и документов.

Обратите внимание! Выдача БелТПП заключений о наличии непреодолимой силы по обстоятельствам, возникшим при исполнении договоров в связи со сложившейся эпидемиологической ситуацией в мире, для предприятий – членов БелТПП является бесплатной. Для предприятий (организаций), не являющихся членами Палаты, при оказании данной услуги применяется скидка 50% от действующего тарифа.

И еще один аспект, на который следует обратить внимание и который может играть значительную роль при рассмотрении вопроса о возможном освобождении от ответственности. В договоре необходимо оговорить порядок и сроки уведомления должником кредитора о возникновении форс-мажорных обстоятельств, а также о документальном подтверждении возникших обстоятельств. Это вытекает из положений ст. 79 Конвенции, где предусмотрено, что сторона, которая не исполняет своего обязательства, должна уведомить другую сторону о наличии обстоятельств непреодолимой силы. В свою очередь пропуск срока уведомления влечет за собой невозможность для должника при рассмотрении спора в судебном порядке ссылаться на действие непреодолимой силы в течение периода, истекшего до момента уведомления, а соответственно это влечет обязательство компенсировать убытки кредитора, возникшие в этот период.

Заметим, что указанное уведомление должно быть произведено любым из доступных для противоположной стороны способом связи с обязательным подтверждением о его получении (включая электронную почту). Как правило, условия договора предусматривают, что уведомление должно быть направлено незамедлительно по наступлению подобных обстоятельств (под «незамедлительно» может пониматься срок от одних до нескольких суток с момента наступления обстоятельств).

И в заключение отметим, что возможность минимизировать потери в бизнесе при наступлении обстоятельств непреодолимой силы существует. Один из способов решить этот вопрос – страхование контракта. При этом в страховом договоре необходимо определить: риск, наступление которого будет застраховано (т.е. могут быть застрахованы либо убытки либо риск наступления обстоятельств непреодолимой силы), страховая сумма, срок действия договора страхования, обстоятельства, при наступлении которых страховая компания освобождается от возмещения убытков, момент вступления договора страхования в силу.

¹Гражданский кодекс (ГК).

²Положение о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор) (приложение к постановлению Правления ТПП РФ от 23.12.2015 № 173-14).

³Конвенция Организации Объединенных Наций «О договорах международной купли-продажи товаров» (Документ/CONF. 97/18, Annex I) (далее – Конвенция).

⁴Закон от 16.06.2003 № 208-З «О торгово-промышленной палате».

⁵Указ от 24.04.2020 № 143 «О поддержке экономики» (далее – Указ № 143).

⁶Постановление Совмина от 31.03.2020 № 185 «О введении временного запрета на вывоз отдельных видов товаров».