Что такое «взаимозависимые лица» по новому Налоговому кодексу, и зачем это знать бухгалтеру

Если у вашей организации есть заем от учредителей; если вы продадите недвижимость или другой крупный актив человеку, не чужому для вашего директора или акционеров (или другой их фирме), то такие сделки теперь подпадают под особый контроль МНС. В этих и ряде других случаев будьте готовы доказать обоснованность цен или процента по займу. Подробности «взаимозависимых» отношений в рамках нового Налогового кодекса (НК) осветил юрист-аналитик Владимир НЕСМАШНЫЙ.

Статья 20 НК «Взаимозависимые лица» в ред. Закона от 31.12.2018 № 159-З сохранила свой номер, но перечень взаимозависимых лиц в ней поменялся. Статья дополнилась довольно любопытными возможностями и опциями, что еще раз свидетельствует о том, что МНС пошел по пути европейского законодательства, даже не российского.

В законодательстве есть 2 типа взаимосвязи между физическими лицами и (или) организациями (далее – лица):

1. Аффилированные лица хозяйственного общества – лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных лиц) определять решения либо оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которых хозяйственное об­щество оказывает такое влияние аффилированными лицами (ст. 56 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)).

То есть аффилированные лица – это лица, которые имеют право определять решения (влиять на волеизъявление) конкретного хозяйственного общества. При этом решения любые, любого типа, начиная от создания организации и заканчивая ликвидацией; все промежуточные решения, не только по вопросам заключения сделок, но и управленческого типа.

2. Взаимозависимые лица – это лица, отношения между которыми оказывают и (или) хотя бы могут оказывать непосредственное влияние на условия и (или) экономические результаты их деятельности и (или) деятельности пред­ставляемых ими лиц (п. 1 ст. 20 НК в ред. от 31.12.2018).

К таким относятся отношения (ч. 2 п. 1 ст. 20 НК):

1) между лицами, являющимися учредителями (участниками) одной организации, если доля прямого и (или) кос­венного участия каждого из таких лиц в организации составляет не менее 20%.

2) между организациями, если одно лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой из этих организаций составляет не менее 20%, а также когда их подлинным владельцем является одно и то же физическое лицо;

3) когда физические лица состоят в соответствии с законодательством в браке, отношениях близкого родства или свойства, усыновителя (удочерителя) и усыновленного (удочеренного), опекуна, попечителя и подопечного, а также между организациями, учредителями (участниками) которых они являются, если доля прямого и (или) косвенного участия таких физических лиц в этих организациях составляет не менее 20% (абз. 7 ч. 2 п. 1 ст. 20 НК).

Пример 1. Два физических лица находятся в отношениях свойства, каждый из них – учредитель своей организации. По нормам НК такие организации являются взаимозависимыми лицами;

4) между организациями, состав кол­легиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых более чем на 50% состоит из одних и тех же физических лиц совместно со взаимозависимыми лицами, указанными в абз. 7 ч. 2 п. 1 ст. 20 НК;

5) когда одно лицо (в т.ч. физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в абз. 7 ч. 2 п. 1 ст. 20 НК) выступает учредителем (участ­ником) другой организации, если доля его прямого и (или) косвенного участия составляет не менее 20%. Прямое и (или) косвенное участие РБ, мест­ных исполнительных и распорядительных органов, республиканских органов госуправления и иных государственных организаций, под­чиненных Правительству РБ, в организациях не является основанием для признания таких лиц взаимозависимыми;

6) когда одно лицо (в данном случае не учредитель. – Прим. авт.) осуществляет (непосредственно или косвенно) контроль над другим лицом (другими лицами).

В данной ситуации контроль может возникать в силу чего угодно, но он должен быть подтвержден юридически значимым документом (например, решением общего собрания участников о возложении функции ревизора (председателя ревизионной комиссии)). До тех пор, пока такого документа нет, взаимозависимость не установлена.

Контроль нужно понимать непо­средственно (например, выдача лицу доверенности не наделяет его функцией контроля).

Пример 2. ИП по договорам на оказание услуг осуществляет функции конт­роля одновременно в нескольких организациях. Такие организации с точки зрения НК признаются между собой взаимозависимыми (но могут не подозревать об этом, поскольку ИП–исполнитель не обязан пред­ставлять заказчику информацию о своих клиентах).

Определение долей участия

В соответствии с п. 2 ст. 20 НК доля участия лица в организации определяется путем сложения долей прямого и косвенного участия лица в организации.

Доля прямого участия лица в организации – непосредственно при­надлежащая лицу доля акций организации или доля в уставном фонде организации, а в случае невозможности определения таких долей – доля, определяемая пропорционально количеству участников в организации.

Пример 3. Акционер ЗАО имеет 25% акций, он взаимозависимое лицо. Организации, учрежденные им, являются взаимозависимыми по отношению к ЗАО.

Пример 4. Физическое лицо является членом производственного кооператива. В кооперативе нет долей, все равны по умолчанию. Поэтому доля участия в кооперативе определяется путем деления единицы на количество ее членов.

Доля косвенного участия лица в организации определяется в следующем порядке:

– устанавливается последовательность участия лица в организации через третьих лиц путем определения прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации (далее — последовательность организаций);

– доля косвенного участия лица в организации через третьих лиц в последовательности организаций определяется как произведение долей прямого участия лиц в последующей организации;

– при наличии нескольких по­следовательностей организаций определенные по каждой из них доли косвенного участия суммируются.

Долей участия физического лица в организации признается сум­ма долей прямого и косвенного участия этого физического лица и взаимозависимых с ним лиц, признаваемых таковыми в соот­ветствии с абз. 7 ч. 2 п. 1 ст. 20 НК.

Пример 5. На рисунке изображено 2 последовательности учас­тия Компании 1 в Компании 4: 1–2–4 и 1–3–4.

Косвенная доля Компании 1 в Компании 4 по последовательности 1–2–4: 0,2 х 0,15 = 0,03.

Косвенная доля Компании 1 в Компании 4 по последовательности 1–3–4: 0,1 х 0,3 = 0,03.

Суммарная доля косвенного участия Компании 1 в Компании 4: 0,03 + 0,03 = 0,06, или 6%.

Доля прямого участия Компании 1 в компании 4 составляет 15%.

Сумма долей прямого и косвенного участия Компании 1 в Ком­пании 4 составляет 0,15 + 0,06 = 0,21, или 21%.

Вывод: Компании 1 и 4 являются взаимозависимыми.

Рис. Взаимозависимость и доля участия Компании 1 в Компании 4

Подлинный владелец

Для целей ст. 20 НК под подлинным владельцем организации понимается физическое лицо, которое непосредственно или через взаимозависимых с ним лиц имеет возможность оказывать решающее влияние на управление организацией или на ее предпринимательскую деятельность путем:

1) реализации права собственности на все имущество организации.

Пример 6. Физическое лицо яв­ляется учредителем организации, которая является собственником имущества компании. В данной ситуации лицо взаимозависимое и является подлинным владельцем компании;

2) реализации права назначать единоличный исполнительный орган организации, либо формировать коллегиальный исполнительный орган или совет директоров (наблюдательный совет) организации, либо оказывать решающее влияние на формирование его состава;

3) прямого или косвенного участия в уставном фонде организации в размере, позволяющем влиять на принимаемые ею решения по осуществлению предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 20 НК).

Данный перечень закрытый и не имеет иных оснований по установлению подлинного владельца. Здесь любая взаимосвязь должна быть юридически оформ­лена, а не только фактически существовать.

И еще одна новая норма налогового законодательства – п. 4 ст. 20 НК, согласно которому лица могут быть признаны взаимозависимыми в судебном порядке по основаниям иным, чем это предусмотрено ч. 2 п. 1 ст. 20 НК, если отношения между этими лицами оказывают и (или) могут оказывать непосредственное влия­ние на условия и (или) экономические результаты их деятельности и (или) деятельности представляемых ими лиц.

То есть перечень случаев, когда лица могут быть признаны взаимозависимыми, является открытым и неограниченным. Но применение иных оснований сугубо индивидуально (здесь нет критериев, которые были бы общими для всех, их невозможно определить) и только через решение суда (в процессе граж­данского, административного или уголовного судопроизводства). Взаимосвязь и степень влияния на решение другой организации должна быть доказана по фактическим основаниям, а не юридическим.

По материалам семинара «НК–2019: управленческие ус­луги в составе затрат организации»