Что бизнес возьмет из новаций Гражданского кодекса
Фото: neg.by
С 19 ноября 2024 г. вступили в силу масштабные изменения, внесенные год назад в Гражданский кодекс, который называют экономической конституцией страны. В какой мере многочисленные новации окажутся востребованы реальным сектором экономики? Будут ли они стимулировать среди прочего приход иностранного бизнеса в страну? На эти и другие вопросы «ЭГ» попросила ответить Валентина ГАЛИЧА, заместителя директора ООО «Юридическая компания «ВЕРДИКТ».
– На ваш взгляд, чем новеллы Гражданского кодекса могут быть в наибольшей степени полезны бизнесу?
– Особенность вступающих изменений заключается в том, что все они имеют практическое значение, направлены на расширение возможностей бизнеса или на отмену старых ограничений. Поэтому почти все изменения повлияют на практику и будут востребованы. Со своей профессиональной – юридической – точки зрения выделю три наиболее значимых.
Первое – введение ответственности собственников имущества, участников, учредителей юридических лиц, их руководителей (иных лиц, которые вправе давать обязательные указания) в случаях реорганизации бизнеса. По-видимому, законодатель готов сделать все для того, чтобы поставить препятствие для реорганизаций с целью ухода от погашения кредиторской задолженности.
Второе, на мой взгляд, важное изменение – введение нового института компенсации имущественных потерь. Суть его состоит в том, что стороны при осуществлении предпринимательской деятельности могут заключить соглашение, по которому одна сторона обязуется возместить другой стороне имущественные потери, возникшие в случае наступления определенных таким соглашением обстоятельств. В российской судебной практике, например, были дела, когда данная компенсация использовалась в качестве оплаты за отказ от договора.
Третья новация, на которую стоит обратить внимание, заключается в том, что суд будет не вправе отказать в удовлетворении требований кредитора только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. Ранее суды отказывали во взыскании убытков, размер которых не был доказан, но всем было очевидно то, что убытки были понесены.
– Приведите, пожалуйста, показательный кейс из практики, подтверждающий важность третьей новации.
– К примеру, у компании-перевозчика в результате поломки грузового автомобиля по вине производителя случился простой на время ремонта, и автомобиль не мог выполнить доставку груза для потенциальных заказчиков перевозки. В данном случае взыскать упущенную выгоду в виде неполученных доходов от перевозки даже при наличии письменных заявок в существующих реалиях очень тяжело, поскольку доказать точный размер убытков затруднительно. Новая норма побуждает суд искать способ расчета.
– Ранее нормы английского права (в частности, заверения в обстоятельствах, конвертируемый заем) были частью правового регулирования, касавшегося только резидентов ПВТ. По вашему мнению, почему законодатель решил распространить эти нормы на всю экономику?
– Не соглашусь, что законодатель распространяет эти нормы на всю экономику. Почти по всем этим институтам сделаны оговорки, что они не применимы к государственным предприятиям и юридическим лицам с долей государства.
Второй аспект заключается в том, что сфера регулирования почти всех этих норм ограничена предпринимательскими отношениями, что, скорее всего, сделает невозможным их применение в корпоративных сделках с участием граждан.
Иными словами, мы будем иметь весьма ограниченную сферу применения этих новых институтов, а потому можно сделать вывод, что эксперимент еще не закончен и продолжается.
– В каких конкретных ситуациях и какие нормы английского права могут быть, на ваш взгляд, наиболее полезны реальному сектору экономики?
– Думаю, что применяться будет большинство норм, т.к. они открывают путь для решения той или иной проблемы более практичным способом.
К примеру, опцион на заключение договора и опционный договор позволят страховать риски путем платы за право заключить договор и за право требовать исполнить договор соответственно. Договор счета эскроу будет востребован не только в сделках с недвижимостью, но и в любых других договорах, т.к. позволит продавцу показать наличие достаточных денежных ресурсов, снизить риски за счет обособления их на отдельном счете, на который, по общему правилу, нельзя накладывать арест и взыскание. Конвертируемый заем дает способ финансировать те или иные проекты с возможностью трансформации долга в акционерный капитал и получения не процентов, а части прибыли от проекта. Заверения в обстоятельствах позволяют юридически закрыть предполагаемые риски за счет возникновения обязательств второй стороны и предусмотреть меры ответственности за исходящую от нее недостоверную информацию, а возмещение имущественных потерь дает возможность возложить потенциальные расходы на ту сторону, которая по общему пониманию сторон должна их нести.
– Какие конкретные трудности бизнеса, с которыми вы лично сталкивались, могут быть теперь урегулированы благодаря новациям в Гражданском кодексе?
– Выделю три опции. Первая – уже упомянутое правило о невозможности отказать в иске о взыскании убытков только по тому основанию, что размер убытков не доказан.
Вторая – разрешение использовать задаток по предварительному договору, если основной договор подразумевает оплату.
Третья – право на включение в договоры потестативных условий, что дает возможность привязать исполнение обязательства к действиям другой стороны или обстоятельствам, зависящим от воли другой стороны. Например, будет допустимо сформулировать обязательство следующим образом: «Арендодатель обязуется передать арендатору объект аренды с момента государственной регистрации соответствующего объекта».
– Новые нормы ГК разрешают бизнесу работать на основании типовых уставов. В какой мере, на ваш взгляд, данная возможность будет востребована?
– Многие небольшие юридические лица используют уставы, которые были взяты из различных открытых источников без каких-либо правок и попыток что-то изменить под себя. Значит, такой формат востребован, и типовые уставы им подойдут. Другой показательный пример – товарищества собственников, которые почти всегда используют стандартизированную форму.
– С 19 ноября иностранные организации получили законное право создавать в Беларуси филиалы, которые смогут, в отличие от представительств, заниматься хозяйственной деятельностью. По вашему мнению, иностранные компании будут часто пользоваться этим инструментом?
– Отмечу, что в отношении части постоянных представительств для целей налогообложения установлена обязанность в течение 6 месяцев после вступления в силу изменений в ГК либо начать осуществлять деятельность в формате юрлица, либо открыть филиал. Соответственно, часть иностранных юрлиц создадут филиалы.
В остальном очень сложно делать какие-то прогнозы. В любом случае при выходе на рынок Беларуси у иностранных компаний появляется альтернатива.
– В каких случаях, на ваш взгляд, иностранным предпринимателям может быть интересно вести бизнес в Беларуси именно в формате филиала?
– Я пока не понимаю преимуществ филиала для иностранных компаний. Могу предположить, что на уровне восприятия создание филиала иногда проще и несет меньше рисков, чем создание отдельной компании. Кроме того, не нужно формировать уставный фонд, не появляются зависимые юридические лица, не меняется общая холдинговая структура. Думаю, что филиал может рассматриваться в качестве какого-то тестового варианта на новом рынке.
