Опционные соглашения в ГК: сущность и перспективы применения в бизнесе

В обновленном Гражданском кодексе появились две опцион­ные договорные конструкции: опцион на заключение договора и опционный договор. Опционные соглашения позволяют контрагентам максимально гибко вести бизнес, ограничивать риски и заранее проговорить условия взаимодействия.

До введения в ГК опционы уже использовались как производные финансовые инструменты на рынке ценных бумаг. В гражданских правоотношениях они прошли апробацию в рамках применения подп. 5.2 п. 5 Декрета от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики». Однако его нормы распространяют действие на ограниченный круг участников: резидентов ПВТ, индустриального парка «Великий камень» и лиц, с ними взаимодействующих.

В отсутствие легального закрепления норм об опционах в ГК опционные конструкции использовались на практике с более сложным исполнением, например, через предварительный договор, безотзывную оферту либо сделку под отлагательным или отменительным условием, что создавало дополнительные правовые трудности и риски для бизнеса.

Со вступлением в силу новых положений ГК, т.е. с 19.11.2024, сфера правового регулирования опционов расширится на неопределенный круг лиц – как юридических, так и физических, что должно положительно сказаться на развитии делового оборота.

Понятие опциона

В ГК закрепляются две опционные конструкции:

• опцион на заключение договора (ст. 399-1);

• опционный договор (ст. 399-2).

Согласно п. 1 ст. 399-1 ГК опционом на заключение договора признается право одной стороны в будущем заключить один или несколько любых гражданско-правовых договоров с другой стороной в порядке, сроки и на условиях, которые оговорены в опционе. Такое право реализуется путем направления безотзывной оферты одному или нескольким конкретным покупателям (п. 1 ст. 405 ГК).

По своей правовой природе опцион представляет собой довольно гибкую конструкцию. В ее основе лежит предварительное соглашение двух лиц, по которому одна сторона предлагает другой заключить договор в будущем на заранее оговоренных условиях. При этом вторая сторона получает право заключить такой договор, но не обязана это делать. По сути, первая сторона прописывает условия в оферте, а вторая уже решает, принимать эти условия или нет.

Пример 1

ООО «Б» договаривается с ОДО «В» о поставке комплектующих. Однако в текущий момент ОДО «В» не готово сразу отплатить всю сумму. Тогда стороны решают, что ООО «Б» оформляет опцион на заключение договора, где прописывает условия будущего договора: сроки оплаты, цену, перечень комплектующих, условия поставки и другие существенные условия договора. Таким образом, ОДО «В» получает право заключить этот договор до окончания срока опциона, например, до 31.12.2024.

В силу прямого указания в п. 1 ст. 399-1 ГК опцион может быть заключен под отлагательным или отменительным условием. В первом случае право на акцепт и введение в действие основного договора возникает только при наступлении отлагательного условия. Во втором – право на акцепт, ранее не реализованное акцептантом, прекращается до истечения указанного в опционе срока на акцепт при наступлении отменительного условия.

Пример 2

ОДО «А» хочет взять в аренду помещение в строящемся торговом центре. Компания получает от собственника центра безотзывную оферту. Когда ТЦ откроется, ОДО «А» акцептует оферту, и договор аренды будет считаться заключенным. Условия договора стороны указывают в опционе до его заключения. При передаче помещения стороны составят акт приема-передачи.

Различают следующие виды опционных соглашений: пут-опцион (англ. put option) и колл-опцион (англ. сall option).

Так, по пут-опциону (опциону на продажу) акцептантом является потенциальный продавец имущества, а оферентом – покупатель. Пут-опцион дает покупателю право продать имущество в будущем по установленной цене в определенный срок, а продавец обязуется выкупить данное имущество.

По модели колл-опциона (опциона на покупку) покупателю предоставляется право купить имущество в будущем по установленной цене в определенный срок. Продавец такого опциона обязуется продать данное имущество. Держатель опциона может и не пользоваться своим правом, но тогда он потеряет премию.

Вторая опционная конструкция – опционный договор (ст. 399-2 ГК). Его отличие от опциона на заключение договора в том, что стороны сразу заключают основной договор, но исполнение обязательств по нему откладывается до момента востребования управомоченной стороной. По сути, передается право требовать предоставления в будущем имущества, уплаты денежных средств и т.д.

Пример 3

Опционный договор подряда предполагает, что при наличии определенных условий заказчик поручает, а подрядчик обязуется выполнить текущий ремонт здания в объеме и сроки, определенные данным договором.

Пример 4

Покупатель хочет купить помещение за 100 тыс. руб., однако сейчас у него такой суммы нет. Покупатель опасается, что в будущем цены вырастут. Чтобы не брать кредит и получить шанс выгодно купить помещение, он может заключить опционный договор. Покупатель отдает продавцу (собственнику) 10 тыс. руб. и через год выкупает помещение за 90 тыс. руб., даже если его рыночная стоимость вырастет.

На первый взгляд, продавец оказывается в невыгодных условиях, соглашаясь на неопределенность в отношении акцепта в долгосрочной перспективе. Такое положение может нивелироваться с помощью опционной премии – платы за получение оферты.

Право управомоченной стороны (покупателя опциона) приобретается у продавца опциона за плату (п. 3 ст. 399-1, п. 3 ст. 399-2 ГК). В силу диспозитивности нормы такое право может предоставляться и безвозмездно. Однако если по опционному договору встречное предоставление возможно исключительно в денежной форме, то по опциону на заключение договора наряду с денежным допускается иное (неденежное) предоставление.

Пунктом 6 ст. 399-1 ГК предусмот­рена оборотоспособность прав по опциону (права акцепта). По общему правилу акцептант после оформления опциона может уступить свое право третьему лицу на основании возмездного или безвозмездного договора уступки опциона. При получении оферентом акцепта от такого третьего лица основной договор будет считаться заключенным между оферентом и третьем лицом.

Условия опционных соглашений

1. Предмет соглашения. Опцион должен содержать предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению (ч. 2 п. 1 ст. 405, п. 4 ст. 399-1 ГК). Предмет опциона определяется разновидностью договора, на заключение которого дается опцион: товары (ст. 476 ГК), недвижимое имущество (п. 1 ст. 520 ГК), услуги (ст. 733 ГК) и т.д. Стороны должны договориться обо всех условиях основного договора уже при заключении опциона.

Законодательство не ограничивает возможность сторон предусмотреть право акцептанта не только акцептовать соответствующую оферту, но и определить содержание тех или иных условий заключаемого посредством акцепта основного договора на свое усмотрение.

2. Опционная премия. Право на заключение договора либо соответствующее требование предоставляется как за плату, так и безвозмездно. Отсутствие условия о возмездности не означает, что опцион является безвозмездным.

Заключение опциона и без опционной премии указывает на то, что это условие не является существенным. В то же время пока трудно спрогнозировать, как в судебной практике будут определяться возмездность опциона и размер опционной премии при отсутствии такого условия в соглашении. Так, данный вопрос может решаться исходя из норм п. 3 ст. 393 ГК (презумпция возмездности договора) и п. 3 ст. 394 ГК (определение цены исходя из обычно взимаемой за аналогичные товары (работы, услуги)).

3. Срок (срок акцепта в отношении опциона на заключение договора либо срок предъявления требований о совершении определенных действий (опционный договор). Срок для принятия решения акцептовать оферту устанавливается сторонами самостоятельно. Исходя из норм ГК он должен соответствовать общим правилам ГК о сроках (ст. 191 ГК).

Опцион как безотзывная оферта представляет собой предложение заключить договор, которое нельзя отозвать в течение срока, установленного для его принятия. Практически этот срок необходимо указать в самом опционе. Однако в отличие от российского законодательства (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ) в ст. 399-1 ГК отсутствует норма о том, что, если срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, он считается равным одному году.

Если в течение срока для акцепта держатель опциона его не использовал, то он утрачивает право на заключение основного договора либо право требовать совершения определенных действий на условиях, определенных в опционе / опционном договоре.

Поскольку другая сторона вправе акцептовать оферту в сроки, преду­смотренные опционом на заключение договора (ч. 1 п. 1 ст. 399-1 ГК), целесообразно регламентировать положения о сроке в контексте конкретного опционного соглашения.

Форма договора

Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для основного договора (п. 5 ст. 399-1 ГК).

Если основной договор заключен в простой письменной форме, то опцион заключается в той же форме. Если основной договор подлежит нотариальному удостоверению, то соглашение о предоставлении опциона на его заключение также должно быть нотариально удостоверено.

Пример 5

Для передачи доли в уставном фонде участник и ООО заключают договор купли-продажи. По общему правилу его нужно оформить письменно, если требование о нотариальной форме такой сделки не преду­смотрено уставом ООО или соглашением сторон (ч. 5 ст. 97 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»). Следовательно, если по условиям основного договора, указанным в опционе, или устава ООО требуется нотариальная форма договора купли-продажи доли, то опцион на заключение такого договора подлежит нотариальному удостоверению. Помимо этого договор должен соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законодательством.

В отличие от ГК РФ (п. 6 ст. 429.2), положениями ст. 399-1 ГК не регламентирована возможность включения опциона в текст основного договора. Будет ли опцион заключаться в виде отдельного соглашения либо путем имплементации его положений в основной договор, покажет правоприменительная практика.

В отношении опционного договора применяются общие правила о форме сделок (ст. 159 ГК).

Сфера применения

Опционы могут использоваться:

• в корпоративных отношениях (опционы в отношении акций и долей при M&A, корпоративные соглашения, прямое инвестирование, заемные конструкции).

Опционы применяются для защиты интересов инвесторов в случае необходимости увеличить долю в компании, если она развивается успешно, или выйти из компании и вернуть инвестиции. Кроме того, они используются как средство урегулирования и предотвращения корпоративных конфликтов (например, штрафные опционы), а также в иных случаях, позволяя более гибко управлять своим капиталом и корпоративным контролем;

• в трудовых отношениях (в качестве способа стимулирования работников).

Опционная программа для сотрудников эффективна как на стадии стартапа, так и в более зрелых бизнесах. Это может быть получение реальных оборотоспособных акций либо право поучаствовать в прибыли компании в будущем. В рамках опционной программы нужно определить конкретные условия для получения права на опцион, цену покупки, судьбу акций в случае увольнения сотрудника и др. Условия закрепляются в соответствующих документах (опционном плане, договоре с конкретным сотрудником, уставе);

• на рынке недвижимости;

• в гражданско-правовых договорах (поставок, подряда, аренды и др.).

***