В ПОМОЩЬ КАДРОВИКУ

Частью I ст.35 Трудового кодекса (далее -- ТК) предусмотрено, что трудовой договор может быть прекращен только по основаниям, которые установлены в ТК. Это говорит о том, что в других законах, а также подзаконных актах (постановлениях, указах и др.), включая уставы и положения о дисциплине для отдельных категорий работников, иные основания прекращения трудового договора не могут быть предусмотрены.

Рассмотрим следующие увольнения по:

-- соглашению сторон;

-- истечении срока трудового договора;

-- собственному желанию работника;

-- требованию работника.

По соглашению сторон (п.1 ст.35 ТК) может быть прекращен срочный трудовой договор, а также заключенный на неопределенный срок. Для этого необходимо взаимное согласие сторон (работника и нанимателя) и не имеет значения, от кого из них исходит инициатива. Соглашение сторон может быть достигнуто как в устной, так и в письменной форме, что влечет за собой издание приказа (распоряжения) об увольнении работника по п.1 ст.35 ТК. В этом случае дата увольнения зависит только от договоренности сторон, и если они не достигли в этом вопросе согласия, то увольнение по п.1 ст.35 состояться не может.

Кроме того, в данной ситуации наниматель также не вправе применить по своей инициативе иное основание увольнения (например, уволить работника по собственному желанию), поскольку он об этом не просил.

Согласно постановлению пленума Верховного суда от 2001-03-29г. N 2 прекращение трудового договора по соглашению сторон возможно только в срок, определенный сторонами. Изменение или аннулирование договоренности о сроке увольнения по п.1 ст.35 ТК может иметь место при взаимном согласии сторон (нанимателя и работника).

При увольнении его по соглашению сторон ссылку в приказе и трудовой книжке нужно делать на п.1 ст.35 ТК, а не на ст.37 ТК. При этом необходимо соблюдать требования ст.37 ТК, в которой предусмотрено, что трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор может быть в любое время прекращен по соглашению сторон.

Применяя п.1 ст.35 ТК, необходимо учитывать, что увольнение по данному основанию недопустимо, если работник обратился к нанимателю с письменным заявлением об увольнении его по собственному желанию и стороны достигли соглашения о дате увольнения до истечения месячного срока предупреждения. В данном случае трудовой договор с работником прекращается по ст.40 ТК, то есть по собственному желанию работника.

Истечение срока трудового договора (п.2 ст.35 ТК). Основанием для прекращения всех разновидностей срочных трудовых договоров является истечение его срока и требование одной из сторон (нанимателя либо работника) о прекращении трудовых отношений. Обычно в таких случаях работник подает заявление об увольнении по истечении срока трудового договора либо наниматель издает приказ (распоряжение) о его прекращении по п.2 ст.35 ТК. Требование работника о прекращении трудового договора в связи с истечением его срока может быть выражено устно.

Если по истечении срока трудового договора трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения, то действие срочного трудового договора считается продолженным на неопределенный срок.

По п.2 ст.35 ТК прекращаются трудовые договоры, заключенные на:

-- определенный срок (прекращаются с истечением его срока);

-- время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника (при заключении такого договора конкретный его срок не оговаривается, и договор прекращается со дня, предшествующего дню выхода отсутствующего работника);

-- время выполнения сезонных работ (максимальная продолжительность сезонных работ не может превышать 6 месяцев, что в обязательном порядке оговаривается в трудовом договоре, который прекращается с истечением сезона);

-- время выполнения временной работы на срок до 2-х месяцев и на время замещения временно отсутствующего работника -- до 4-х месяцев (указанные сроки в обязательном порядке оговариваются в трудовом договоре). Если временный работник проработал более установленных сроков, то он считается постоянным работником с первого дня работы;

-- время выполнения определенной работы (окончание работы определяется не датой, а фактом завершения работы, а трудовой договор прекращается со дня завершения этой работы).

Для всех вышеуказанных разновидностей срочных трудовых договоров основанием для увольнения является п.2 ст.35 ТК.

Если срок трудового договора истекает, а работник болеет либо находится в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3-х лет или в трудовом отпуске, можно ли его уволить по истечении срока трудового договора? Будет ли это нарушением законодательства?

Прекращение трудового договора в связи с истечением срока по требованию нанимателя не является увольнением по инициативе последнего, поэтому в данном случае не действуют дополнительные гарантии для женщин, имеющих детей, предусмотренные ст.268 ТК, а также не применяется правило о недопустимости расторжения трудового договора в периоды временной нетрудоспособности и отпуска, которые определены ч.II ст.43 ТК. Следовательно, прекращение трудового договора с работником в связи с истечением его срока по требованию нанимателя в периоды временной нетрудоспособности, социального или трудового отпусков не является нарушением трудового законодательства.

Статья 38 ТК предусмотрела случаи, когда возможно увольнение работника по п.2 ст.35 ТК (в связи с истечением срока трудового договора; завершением работы, на время выполнения которой он принят; в связи с выходом на работу лица, для замещения которого был принят другой работник; в связи с истечением сезона).

Эти случаи определяют момент окончания срока трудового договора. При задержке увольнения даже на 1 день (независимо от причины) увольнение по п.2 ст.35 ТК применяться не может, поскольку срочный трудовой договор автоматически превращается в договор на неопределенный срок.

Возможно ли прекращение срочного трудового договора досрочно?

Да. Основанием прекращения в данном случае может служить п.1 ст.35 ТК (соглашение сторон) либо ст.41 ТК (требование работника).

Собственное желание работника (ст.40 ТК). При расторжении трудового договора по желанию работника ссылку в приказе необходимо делать на ст.40 ТК. Расторжение трудового договора по ст.40 ТК возможно в тех случаях, когда трудовой договор заключен в соответствии с п.1 ст.17 ТК на неопределенный срок. Заключив трудовой договор на неопределенный срок, работник вправе расторгнуть его независимо от согласия нанимателя. Об этом он должен предупредить последнего письменно за 1 месяц (ч.I ст.40 ТК).

При наличии обстоятельств, исключающих или значительно затрудняющих продолжение работы (например, состояние здоровья, пенсионный возраст и др. случаи), наниматель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника.

Срок предупреждения об увольнении его по собственному желанию по соглашению сторон (работника и нанимателя) и в случаях, предусмотренных коллективным договором, может быть и меньше месяца. Если наниматель и работник договорились о прекращении действия трудового договора по собственному желанию до истечения месячного срока предупреждения, то в приказе об увольнении, трудовой книжке делается ссылка на ст.40 ТК. Если стороны пришли к соглашению об увольнении по истечении более чем одного месяца, то в приказе об увольнении и трудовой книжке ссылку нужно сделать на п.1 ст.35 ТК.

О своем желании уволиться по собственному желанию работник предупреждает нанимателя путем подачи заявления. Днем его подачи считается день вручения нанимателю либо отправки по почте, телеграфу и т.д., а не дата его подписи. Работник также вправе передавать свое заявление в отдел кадров или другое структурное подразделение, уполномоченное принимать корреспонденции.

Подача работником заявления о расторжении трудового договора должна быть результатом добровольного волеизъявления, а не вынужденной. Работник, подавший заявление об увольнении по собственному желанию под давлением или после угроз нанимателя, подлежит восстановлению на работе с выплатой зарплаты за время вынужденного прогула.

Предупреждение об увольнении может быть сделано в любое время (в период работы, во время отпуска и т.д.).

Месячный срок предупреждения об увольнении по собственному желанию исчисляется в порядке, предусмотренном ст.10 ТК. Например, работник подал заявление об увольнении по собственному желанию 31 мая 2002г. В этом случае месячный срок предупреждения начнет исчисляться с 1 июня 2002г., а истечет 30 июня 2002г.

На протяжении месячного срока предупреждения на него распространяется трудовое законодательство. Если, к примеру, он совершил в течение этого срока прогул, то наниматель вправе уволить его за это.

До истечения срока предупреждения работник может отозвать свое заявление, подав заявление об отмене прежнего, при условии, что на его место не приглашен другой, которому в соответствии с законодательством наниматель не вправе отказать в заключении трудового договора (например, лицо, приглашенное в порядке перевода (ст.16 ТК)).

В том случае, если месячный срок предупреждения об увольнении по собственному желанию истек и работник продолжает работать, не настаивая на увольнении, то для расторжения трудового договора по ст.40 ТК необходимо подать новое заявление и срок предупреждения будет исчисляться заново.

В соответствии с ч.5 ст.40 ТК работник вправе прекратить работу по истечении месячного срока предупреждения, а наниматель обязан в день увольнения произвести окончательный расчет с ним (выплатить начисленную зарплату, денежную компенсацию за неиспользованный трудовой отпуск, выдать на руки трудовую книжку). Если наниматель не выполнил этих условий, предусмотренных законодательством, то наступает ответственность согласно ст.ст.78 и 79 ТК.

Требование работника (ст.41 ТК). Причиной для досрочного расторжения трудового договора по этой причине может являться болезнь, инвалидность, препятствующие выполнению работы по трудовому договору, и нарушение нанимателем законодательства о труде, коллективного или трудового договора.

Состояние здоровья, препятствующее продолжению работы по трудовому договору, должно подтверждаться заключением МРЭК. Временная нетрудоспособность не может являться причиной для досрочного расторжения трудового договора, заключенного на определенный срок, по ст.41 ТК.

Нарушение нанимателем законодательства о труде, коллективного или трудового договора (т.е. несвоевременная выдача зарплаты, непредоставление отпуска в срок, установленный графиком, и др.) должно устанавливаться специально уполномоченным органом надзора и контроля соблюдения законодательства о труде, профсоюзами и (или) судом. Только после определения факта такого нарушения работник может быть уволен до истечения срока трудового договора.

Досрочное расторжение трудового договора по ст.41 ТК может произойти и по другим уважительным причинам (уход на пенсию, поступление на дневное отделение учебного заведения и др.).