Предварительное испытание: только при приеме
Сотрудницу, принятую по срочному трудовому договору на место декретницы, переводят дополнительным соглашением на постоянную работу и новую должность в этом же отделе (в связи с открытием новой штатной единицы). Поскольку данная должность совершенно новая, руководитель просит оформить перевод с испытательным сроком. Но сотрудница работает в организации уже больше года и при приеме проходила испытательный срок.
Можно ли установить ей предварительное испытание еще раз при переводе на другую должность?
Нет, нельзя.
В соответствии со ст. 30 ТК переводом признается поручение нанимателем работнику работы по другой профессии, специальности, квалификации, должности (за исключением изменения наименования профессии, должности) по сравнению с обусловленными в трудовом договоре, а также поручение работы у другого нанимателя либо в другой местности (за исключением служебной командировки).
Перевод допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 30 ТК (обязанные лица), и в случае временного перевода в связи с производственной необходимостью и в связи с простоем.
При переводе на другую работу у того же нанимателя с работником заключается трудовой договор с соблюдением требований ст.ст. 18 и 19 ТК.
Следовательно, при переводе заключение дополнительного соглашения к срочному трудовому договору недопустимо и перевод должен быть оформлен заключением нового трудового договора (контракта).
Исходя из ст. 28 ТК с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе трудовой договор по соглашению сторон может быть заключен с условием предварительного испытания, за исключением случаев, предусмотренных ч. 5 ст. 28 ТК. В период предварительного испытания на работника распространяется действие ТК с особенностями, предусмотренными ст.ст. 28 и 29 ТК, а также иными актами законодательства о труде.
Срок предварительного испытания не должен превышать 3 месяцев, не считая периода временной нетрудоспособности и других периодов, когда работник отсутствовал на работе.
Условие о предварительном испытании должно быть предусмотрено в трудовом договоре. Отсутствие в трудовом договоре условия о предварительном испытании означает, что работник принят без предварительного испытания.
Статья 28 ТК включена в главу 2 «Заключение трудового договора», а не в главу 3 «Изменение трудового договора», включающую статьи «Перевод», «Перемещение», «Изменение существенных условий труда», «Временный перевод в связи с производственной необходимостью», «Временный перевод в случае простоя». Таким образом, установление предварительного испытания допустимо только при приеме на работу.
В силу норм п. 7 постановления Пленума Верховного Суда от 26.06.2008 № 4 «О практике рассмотрения судами трудовых споров, связанных с контрактной формой найма работников» при приеме на работу с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе в контракте по соглашению сторон может быть предусмотрено условие о предварительном испытании (ст. 28 ТК).
Предварительное испытание является дополнительным условием трудового договора на любой (неопределенный или определенный) срок.
Согласно п. 13 постановления Пленума Верховного Суда от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» заключение трудового договора с предварительным испытанием допускается независимо от срока договора (ст. 17 ТК).
Таким образом, при заключении трудового договора при приеме на работу по соглашению сторон возможно установление в нем условия о предварительном испытании.
Основные требования при установлении предварительного испытания: соглашение между работником и нанимателем; соблюдение ограничений на установление предварительного испытания в случаях, указанных в ч. 5 ст. 28 ТК.
При переводе работника у одного и того же нанимателя с заключением трудового договора (ст. 30 ТК) наниматель не вправе установить предварительное испытание.
