$

2.1102 руб.

2.3950 руб.

Р (100)

3.1973 руб.

Ставка рефинансирования

10.00%

Инфляция

0.10%

Базовая величина

24.50 руб.

Бюджет прожиточного минимума

214.21 руб.

Тарифная ставка первого разряда

35.50 руб.

Резонанс

ДЕДОЛЛАРИЗАЦИЯ ЗАРПЛАТЫ©

01.08.2014

На прошлой неделе стало известно о том, что Нацбанком «для применения в работе» в белорусские банки было направлено письмо Минтруда и соцзащиты от 23.06.2014 № 6-2-12/179811, из которого следует, что с 25 июля зарплату в иностранной валюте нельзя платить никому — ни иностранным гражданам, работающим в коммерческих организациях с зарубежным капиталом, ни работникам представительств иностранных компаний.

Максим ЗНАК, партнер адвокатского бюро «Адвокаты ЮрЗнак»

Запрет обосновывается следующим. Ранее ст. 97 Инвестиционного кодекса (далее — ИК) и ст. 320 Трудового кодекса (далее — ТК) допускалось установление особых правил для работников организаций с иностранными инвестициями. Однако теперь данные нормы утратили силу, а потому применяются исключительно общие нормы трудового законодательства, в т.ч. императивная норма ст. 74 ТК, устанавливающая, что зарплата выплачивается в белорусских рублях. В письме указано, что в отношении представительств иностранных организаций наблюдается «аналогичная ситуация», поскольку в них согласно п. 17 Положения о порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций, утв. постановлением Совмина от 31.12.2013 № 1189, трудоустройство работников производится в соответствии с условиями законодательства о труде.

Каким образом на правила, касающиеся работников представительств иностранных компаний, повлияли нормы, отменяющие особый порядок регулирования организаций с иностранными инвестициями? Ведь в ст. 320 ТК говорилось только о представительствах белорусских организаций за рубежом. Хочется надеяться, что в письмо вкралась ошибка. Норма о том, что трудоустройство работников представительств (работу никоим образом не регулировали утратившие силу упомянутые нормы обоих кодексов) осуществляется в соответствии с белорусским законодательством, существовала с давних пор; например, в п. 22 постановления Совмина от 22.07.1999 № 929. Но если выводы, сделанные в письме, верны, то выплачивать зарплату в валюте представительства и ранее были не вправе.

На фоне множества прежних разъяснений представленное в письме смешение разных групп общественных отношений и непонятная ссылка на «аналогичную ситуацию» для представительств наводят на мысль о попытке изменения общего подхода под предлогом вступления в силу изменений в ТК. Достаточно вспомнить, насколько «активно» применялась ст. 320 ТК, из текста которой следовала возможность отступления от общих правил. Как ни парадоксально, ранее со ссылкой именно на те же статьи двух кодексов официально разъяснялось, что отступления от законодательства (например, по начислению зарплаты и неприменению ЕТС) невозможно, поскольку ст. 97 ИК «имеет приоритет» и устанавливает, что условия коллективного договора (соглашения) и трудовых договоров (контрактов) не могут ухудшать положение работников этой коммерческой организации с иностранными инвестициями в сравнении с условиями, предусмотренными действующими законодательными актами Республики Беларусь.

Что же до сих пор позволяло представительствам начислять и выплачивать зарплату в иностранной валюте?

СОГЛАСНО ст. 74 ТК зарплата выплачивается в денежных единицах РБ. Однако законодателем также определено, что с согласия работника допускается замена денежной оплаты полностью или частично натуральной оплатой (смешанная форма оплаты), если такая замена подходит для личного потребления и выгодна для работника и его семьи. Впрочем, хотя ст. 128 ГК относит деньги к имуществу, но валюта, без сомнения, относится к деньгам. Так что о замене речь вести не приходится. Однако исходя из духа нормы представляется, что работник больше заинтересован в получении зарплаты в валюте, чем какими-то товарами. Вряд ли такой вариант можно считать ухудшением правового положения работника, по крайне мере, пока существует девальвация белорусского рубля. В то же время ст. 7 ТК дает право нанимателю устанавливать дополнительные трудовые и иные гарантии для работников по сравнению с законодательством о труде, причем в случае противоречия норм законодательства о труде равной юридической силы применяется норма, содержащая более льготные условия для работников.

Интересно, что в некоторых разъяснениях Минтруда и соцзащиты есть ссылки на невозможность предоставления дополнительных гарантий работникам, если речь идет об «императивных» нормах ТК. Но представляется, что любая норма трудового законодательства должна считаться диспозитивной, если влечет улучшение правового положения работника, поскольку эта цель является приоритетной. Тем не менее, к сожалению, аргументы об «императивных нормах» приводят к тому, что понятная норма ст. 7 ТК подменяется неясной интерпретацией, причем не существует критериев деления норм на те, которые можно или нельзя изменять дополнительным соглашением сторон.

Итак, есть основания считать, что стороны вправе предусмотреть выплату зарплаты в иностранной валюте по просьбе работника в качестве дополнительной гарантии для работника, если это не противоречит валютному законодательству. Однако из письма косвенно (через подчеркивание «императивного» характера нормы) следует иное.

КСТАТИ, валютное законодательство не запрещает выплату зарплаты в валюте. Она названа в ст. 6 Закона от 22.07.2003 №226-3 «О валютном регулировании и валютном контроле» среди операций неторгового характера, которые, в свою очередь, согласно подп. 31.20 Правил проведения валютных операций, утв. постановлением Правления Нацбанка от 30.04.2004 № 72, могут совершаться с использованием иностранной валюты между субъектами валютных операций — нерезидентами и физическими лицами — резидентами. Кроме того, в соответствии с подп. 28.2 Инструкции о порядке проведения валютных операций с использованием наличной иностранной валюты и наличных белорусских рублей, утв. постановлением правления Нацбанка от 17.01.2007 № 1, представительства организаций — нерезидентов вправе использовать наличную иностранную валюту в отношениях с физическими лицами, в т.ч. при выплате зарплаты.

Безусловно, все эти нормы при желании можно опровергнуть требованиями ст. 74 ТК (зарплата — только в денежных единицах РБ). Однако возникает вопрос, применимы ли новые интерпретации к случаю прямого найма сотрудников компаниями-нерезидентами? Ведь переход к такой схеме не исключен, что создаст работникам некоторые неудобства с налогами, а заодно повлечет снижение поступлений в ФСЗН. Напомню, что согласно ст. 3 ТК этот кодекс применяется в отношении сторон, заключивших трудовой договор на территории Беларуси. Казалось бы, чтобы сохранить выплату зарплаты в валюте, нужно заключить трудовой договор за рубежом. Однако вряд ли этого достаточно — речь скорее должна идти о месте выполнения работы. К тому же в ст. 3 ТК имеется классическая оговорка: «если иное не установлено актами законодательства или международными договорами Республики Беларусь». При этом «иное» вполне может пониматься как нормы Положения № 1189 и ст. 18 Закона «Об инвестициях».

ЧЕМ ГРОЗИТ нарушителям неправильное применение ст. 74 ТК? Как известно, универсальная норма п. 4 ст. 9.19 КоАП предусматривает штраф — до 20 базовых величин за неуказанные в иных нормах нарушения законодательства о труде лишь в том случае, если соответствующее нарушение причинило вред работнику. Однако «вредность» не имеет значения, если речь идет о нарушении порядка и сроков выплаты зарплаты (штраф до 100 базовых величин по п. 1 ст. 9.19 КоАП). Можно поспорить, является ли использование иностранной валюты «порядком» выплаты зарплаты, но представляется, что правоприменительная практика может пойти и по такому пути.

Гораздо опаснее для нанимателей ст. 11.2 КоАП, предусматривающая ответственность за незаконное использование платежных документов в иностранной валюте (штраф до 100 базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения). Сейчас валютное законодательство содержит все необходимые оговорки, однако оно определяет возможность использования иностранной валюты, но не случаи начисления в ней зарплаты. Представляется, что указанные нормы могут попытаться интерпретировать примерно так: «если законодательством разрешена выплата зарплаты в валюте, то можно без получения разрешения Нацбанка осуществлять данную операцию». Интересен также вопрос о конфискации предмета административного правонарушения — сомнительно, что можно конфисковать выплаченную зарплату. Но имеется еще ст. 6.12 КоАП, согласно которой при отсутствии имущества, являющегося предметом административного правонарушения, орудием или средством его совершения, можно взыскать стоимость такого имущества путем принудительного изъятия и обращения в собственность государства соответствующей денежной суммы. Можно поспорить, является ли перечисляемая безналичная валюта предметом правонарушения, но занятие это малоперспективное.

Итак, существенных изменений в законодательстве не произошло, но давняя практика выплаты в представительствах иностранных компаний зарплаты в валюте вдруг оказалась неправомерной. Валютное законодательство и принцип приоритета льготных для работника правил позволяют сторонам трудового соглашения изменить условия норм трудового кодекса в пользу работника. Но есть проблемы с официальным подтверждением данного тезиса, а риски в случае отрицательного ответа — весьма значительны. Чтобы их избежать, остается выплачивать зарплату в рублях (в т.ч. с ее начислением в валюте и выплатой рублевого эквивалента). Но приведенные выше нормы законодательства требуют дополнительных официальных разъяснений.