«Товарная» неустойка

Да, правомерно.

В соответствии со ст. 290 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно п. 1 ст. 310 ГК исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законодательством или договором.

Так, п. 1 ст. 311 ГК определено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если иное не предусмотрено законодательными актами, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Рассматриваемое условие договора близко к понятию неустойки, определенной в приведенной норме ГК. Однако, как определено в п. 1 ст. 311 ГК, неустойка взимается в деньгах. В данном случае стороны, по сути, указали в договоре условие о товарной неустойке, что не соответствует требованиям п. 1 ст. 311 ГК.

Вместе с тем исполнение обязательств может обеспечиваться способами, предусмотренными договором. В этой связи стороны, руководствуясь принципом свободы договора (п. 1 ст. 391 ГК), вправе определить в нем условие об определенном товаре, который должник обязан передать кредитору в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Данное условие договора хотя и будет близко к условию о неустойке, но не будет являться таковым. Это условие признается непоименованным в ГК способом обеспечения исполнения обязательств.