Новые правила для профучастников
Часть. 1. Что хорошо для брокера
С принятием Закона от 5.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон № 231-З) меняются некоторые правила деятельности участников фондового рынка. Эти новшества закрепляются в Инструкции о требованиях к условиям и порядку осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам, утв. постановлением Минфина от 31.08.2016 № 76 (далее – Инструкция № 76).
Профессиональным участником рынка ценных бумаг (далее – профучастник) считается юридическое лицо, получившее специальное разрешение (лицензию) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам (ст. 2 Закона № 231-З).
Профессиональная и биржевая деятельность по ценным бумагам – это предпринимательская деятельность по совершению сделок с ценными бумагами (в т.ч. с производными ценными бумагами), эмитированными (выданными) третьими лицами, по осуществлению посреднических операций с ценными бумагами в интересах клиента в целях получения дохода (за исключением сделок, совершенных в целях получения дохода в виде процента и (или) дисконта либо дивиденда, в т.ч. профучастниками), по осуществлению работ и услуг, связанных с такими сделками и (или) с реализацией прав, удостоверенных ценными бумагами, а также по осуществлению депозитарной, клиринговой деятельности и деятельности по организации торговли ценными бумагами (ст. 1 Закона № 231-З). Такая деятельность включает также брокерскую и дилерскую деятельность.
Общие требования
Профессиональный участник обязан разработать и утвердить соответствующие требованиям законодательства о ценных бумагах условия и порядок выполнения каждого вида работ и услуг, составляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, указанных в его специальном разрешении (лицензии). Эти документы должны включать:
– перечень выполняемых работ и оказываемых услуг;
– порядок действий работников профессионального участника при обращении клиентов; порядок действий работников при возникновении конфликта интересов профессионального участника и клиента. В основе данного порядка должен лежать принцип приоритета интересов клиента перед собственными интересами профучастника;
– последовательность совершения сделок с ценными бумагами, в т.ч. в торговой системе организатора торговли ценными бумагами;
– иные условия осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам;
Также профучастники обязаны разработать и утвердить режим работы (время обслуживания клиентов), тарифы на свои работы и услуги, примерные формы договоров (поручения, комиссии, доверительного управления ценными бумагами, купли-продажи ценных бумаг и др.).
Юридические и физические лица, обратившиеся к профучастнику для выполнения работ и предоставления услуг, должны иметь возможность ознакомиться с указанными документами.
Выполнение работ и оказание услуг осуществляется профучастниками в соответствии с указанными документами.
Профучастник не вправе отказывать юридическим либо физическим лицам в выполнении работ и (или) оказании услуг в порядке и на условиях, определенных его локальными нормативными правовыми актами (ЛНПА). Однако он вправе отказать юридическому либо физическому лицу в выполнении работ и (или) оказании услуг в случае, если это может повлечь нарушение законодательства о ценных бумагах и (или) законодательства о предотвращении легализации доходов, полученных преступным путем, финансирования террористической деятельности и финансирования распространения оружия массового поражения.
ЛНПА, регулирующие условия и порядок выполнения работ и оказания услуг профучастником, должны размещаться им на его официальном сайте в Интернете (п. 5 Инструкции № 76). Не раскрываются лишь правила внутреннего контроля, определяющие порядок применения мер по предотвращению и выявлению финансовых операций, связанных с легализацией доходов, полученных преступным путем, финансированием террористической деятельности и финансированием распространения оружия массового поражения.
Права брокера
Брокерская деятельность – совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента либо от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров поручения или комиссии с клиентом (ст. 31 Закона № 231-З). Указанные сделки в торговой системе фондовой биржи профучастник, осуществляющий брокерскую деятельность (брокер), вправе совершать только на основании договоров комиссии. К таким договорам применяются положения гражданского законодательства о публичном договоре.
Брокер может совершать сделки с ценными бумагами по поручению и в интересах клиента (договор поручения) – на неорганизованном рынке, во исполнение договора комиссии – на организованном рынке.
Брокер вправе совершать сделки со всеми видами ценных бумаг, в т.ч. сделки РЕПО, в соответствии с законодательством. До совершения таких сделок он может размещать текст предложения о покупке ценных бумаг, подготовленный в соответствии с требованиями законодательства о ценных бумагах, и (или) объявлять о продаже ценных бумаг клиента.
Справка
Сделка РЕПО – сделка по продаже (покупке) эмиссионных ценных бумаг (первая часть РЕПО) с обязательной последующей обратной покупкой (продажей) эмиссионных ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть РЕПО) через определенный срок, установленный договором при заключении первой части такой сделки.
В состав услуг, оказываемых брокером, могут входить:
– размещение по поручению эмитента эмиссионных ценных бумаг на организованном либо неорганизованном рынке;
– оказание консультационных услуг, связанных с деятельностью на рынке ценных бумаг;
– оказание услуг по оформлению договоров и регистрации сделок с ценными бумагами, в т.ч. регистрации договоров залога ценных бумаг;
– проведение анализа и составление прогноза конъюнктуры рынка ценных бумаг;
– оказание услуг эмитенту по поддержанию цен на ценные бумаги этого эмитента;
– оказание услуг по размещению информации на едином информационном ресурсе рынка ценных бумаг эмитентам и иным лицам, обязанным раскрывать информацию в соответствии с законодательством РБ о ценных бумагах;
– выполнение функций оператора счета «депо»;
– выполнение прочих работ и оказание прочих услуг, связанных с осуществлением брокерской деятельности, не противоречащих законодательству.
В случаях, не противоречащих гражданскому законодательству, и если иное не предусмотрено договорами поручения или комиссии, брокер имеет право удержать из поступивших в его распоряжение денежных средств клиента причитающееся ему по договору поручения или комиссии вознаграждение (ст. 31 Закона № 231-З). Иное использование брокером денежных средств клиента, находящихся на его счетах, без распоряжения клиента не допускается, кроме случаев, специально оговоренных в договорах поручения или комиссии.
Денежные средства клиента, поступившие брокеру (за исключением банков) во исполнение заключенного договора поручения или комиссии, подлежат зачислению на отдельный субсчет. Специальный режим функционирования такого счета определяется Нацбанком по согласованию с Минфином.
Напомним, профучастники рынка ценных бумаг, занимающиеся брокерской деятельностью, обязаны открыть счета (субсчета) для обеспечения раздельного учета собственных и клиентских денежных средств (п. 2 постановления Минфина и Нацбанка от 13.02.2008 № 18/25 «Об утверждении Инструкции о порядке осуществления профессиональными участниками рынка ценных бумаг раздельного учета денежных средств» (в ред. от 25.08.2016)).
Использование брокером ценных бумаг клиента в период их нахождения у него без соответствующего распоряжения клиента, кроме случаев, специально оговоренных в договорах поручения или комиссии, не допускается.
В порядке, установленном Минфином, брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом в залог ценных бумаг, принадлежащих клиенту и (или) приобретаемых брокером для клиента по маржинальным сделкам. Последними признаются сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, предоставленных брокером взаем.
Условия договора
Согласно ч. 4 ст. 31 Закона № 231-З существенными условиями договоров, на основании которых брокер совершает сделки с ценными бумагами по поручению и в интересах клиента, являются:
– предмет договора, в т.ч. вид ценной бумаги с указанием ее категории, типа (в случае, если наличие категории и типа следует соответственно из вида и категории ценной бумаги), номинальная стоимость ценной бумаги, полное наименование юридического лица, осуществившего эмиссию (выдачу) ценных бумаг;
– количество ценных бумаг;
– предельные уровни (минимальный и (или) максимальный) цены и (или) доходности сделок либо порядок их определения, при которых возможно совершение сделок;
– размер вознаграждения брокера, порядок и форма расчетов, если иное не следует из гражданского законодательства РБ и существа договора;
– ответственность сторон в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ими своих обязательств;
– сроки, форма и порядок предоставления брокером клиенту отчета об исполнении договора;
– иные условия, определенные законодательными актами РБ и Минфином, как существенные условия, а также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Минфином могут быть определены обязательные реквизиты договоров, на основании которых брокер совершает сделки с ценными бумагами по поручению и в интересах клиента. Так, в соответствии с п. 9 Инструкции № 76 в договоре, на основании которого брокер совершает сделки с ценными бумагами по поручению и в интересах клиента, в качестве существенного условия должна быть указана информация:
– об отсутствии (наличии) ограничений и запретов на совершение сделок с ценными бумагами, включая отсутствие (наличие) запрета на отчуждение акций АО, в собственности которых находятся капитальные строения (здания, сооружения), расположенные в пунктах пропуска через Государственную границу Республики Беларусь и используемые или предназначенные для использования в качестве магазинов беспошлинной торговли;
– об отсутствии (наличии) обременений ценных бумаг залогом.
Обязательными реквизитами договора, на основании которого брокер совершает сделки с ценными бумагами по поручению и в интересах клиента, являются:
– полное наименование и место нахождения (для юридических лиц), фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется), место жительства (место пребывания), указанные в документе, удостоверяющем личность (для физлиц и индивидуальных предпринимателей) сторон, их учетный номер плательщика (при его наличии) или для нерезидентов – иной идентификационный номер (при его наличии), наименование страны, резидентом которой является нерезидент;
– отметка о согласии эмитента, осуществляющего покупку акций собственной эмиссии, являющегося клиентом брокера, совершающего сделку в интересах такого эмитента, на предоставление информации о нем и условиях совершения сделки акционеру этого эмитента, являющемуся другой стороной договора либо клиентом профучастника, совершающего сделку по продаже акций в интересах такого акционера, а также на предоставление такой информации налоговому органу для целей применения налоговых льгот.
В случае заключения брокером договора поручения или комиссии с лицом, сделавшим предложение о покупке либо скупке акций, условия совершаемых во исполнение данного договора сделок с акциями, в отношении которых сделано такое предложение, должны соответствовать условиям, указанным в тексте предложения о покупке либо скупке акций.
Расторжение договора поручения или комиссии не влечет расторжения ранее заключенных брокером во исполнение данного договора сделок с ценными бумагами.
В случае расторжения (прекращения) договора поручения или комиссии либо в случае аннулирования, прекращения действия лицензии на брокерскую деятельность стороны подписывают акт сверки расчетов по данному договору. В соответствии с таким актом брокер обязан не позднее 5 рабочих дней с даты расторжения (прекращения) договора либо аннулирования, прекращения действия лицензии передать клиенту денежные средства и (или) ценные бумаги, полученные и не использованные для совершения сделок, а также полученные по исполненным сделкам, и доверенность (при наличии). В случае приостановления действия лицензии на брокерскую деятельность такие же действия осуществляются по требованию клиента не позднее 5 рабочих дней с даты получения такого требования.
Обязанности брокера
При заключении договора с клиентом брокер по требованию клиента обеспечивает его ознакомление со своими ЛНПА, лицензией (составляющие работы и услуги – брокерская деятельность) и квалификационным аттестатом специалиста рынка ценных бумаг.
Брокер не вправе использовать в личных целях и передавать третьим лицам информацию о сделках, совершенных во исполнение договора поручения или комиссии, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.
Брокер обязан сохранять коммерческую тайну о сделках, совершенных во исполнение договора поручения или комиссии, а также сохраняет в тайне сведения о таких сделках.
Брокер должен потребовать от представителей клиента документального подтверждения их полномочий по представлению интересов клиента.
Брокер обязан действовать на наиболее выгодных для клиента условиях. Он должен представлять клиенту сведения о рассчитанных в установленном законодательством о ценных бумагах порядке ценах, в т.ч. рыночных, на ценные бумаги определенного выпуска по сделкам, совершенным с ними в течение последних 60 календарных дней, предшествовавших дате подписания договора с клиентом. Брокер проверяет наличие размещенного на едином информационном ресурсе рынка ценных бумаг текста предложения о покупке либо скупке акций (для лиц, обязанных размещать такой текст).
Поручения клиента исполняются брокером в порядке их поступления в полном соответствии с полученными от него указаниями.
В случае возникновения конфликта интересов, в т.ч. связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности, он обязан немедленно уведомить клиента о возникновении такого конфликта и принять необходимые меры по его разрешению в пользу клиента.
Сделки с ценными бумагами, совершаемые брокером по поручению и в интересах клиента, должны исполняться в первоочередном порядке по сравнению со сделками, совершаемыми в рамках дилерской деятельности (при совмещении ее с брокерской деятельностью).
Выполнение поручения клиента по заключению договоров мены, предусматривающих передачу акций белорусского ЗАО, допускается только после получения отказа других акционеров и самого общества от приобретения данных акций либо неполучения согласия на их приобретение в порядке реализации акционерами преимущественного права на приобретение акций (права общества на приобретение акций), установленном в ч.ч. 1–5 и 7 ст. 73 Закона от 9.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах». Исключение здесь составляют случаи письменного подтверждения клиентом соблюдения требований законодательства при заключении указанных договоров мены.
В случае аннулирования, прекращения либо приостановления действия своей лицензии брокер обязан в 5-дневный срок сообщить об этом своему клиенту.
Исполком всегда прав
Поручение клиента по продаже акций, в отношении которых облисполкомы, Мингорисполком имеют преимущественное право на приобретение в соответствии с ч. 1 подп. 1.4 п. 1 Указа Президента от 16.11.2006 № 677 (далее – Указ № 677), выполняется брокером после проверки соблюдения клиентом преимущественного права на приобретение указанных акций соответствующими исполкомами. Исключение составляют случаи документального подтверждения акционером отсутствия такого права. Цена, указанная в поручении клиента на продажу акций, в отношении которых исполкомы имеют преимущественное право на приобретение, должна быть не ниже цены, указанной в уведомлении о намерении продать такие акции, направленном акционером в соответствующие исполкомы, или содержащейся в размещенной в БЕКАС заявке акционера на продажу указанных акций.
В случае отчуждения акций, в отношении которых соответствующие исполкомы имеют преимущественное право на приобретение, с нарушением такого преимущественного права брокер вынужден отказать клиенту в подаче заявки на продажу акций в торговую систему организатора торговли ценными бумагами.
Документы для совершения сделок
До совершения сделки с ценными бумагами в рамках исполнения поручения клиента брокер должен истребовать от клиента или его представителя:
– документы, удостоверяющие личность и полномочия;
– документы, подтверждающие права на ценные бумаги (за исключением случаев наличия у брокера, одновременно являющегося депозитарием, информации о правах на ценные бумаги);
– при регистрации сделки по продаже акционерным обществом акций собственной эмиссии инвестору на условиях, предусмотренных бизнес-планом АО, – копию протокола (выписку из протокола) общего собрания акционеров, принявшего решение о такой продаже акций, заверенную подписью руководителя АО либо иного лица, уполномоченного в соответствии с учредительными документами действовать от имени этого АО, и печатью этого АО, а также заверенную подписью руководителя АО либо иного лица, уполномоченного в соответствии с учредительными документами действовать от имени этого АО, и печатью этого АО копию бизнес-плана, содержащего:
– количество продаваемых акций каждых категории и типа;
– цену продажи акций или порядок ее определения;
– порядок и форму расчетов;
– полное наименование и место нахождения (для юридических лиц), фамилию, собственное имя, отчество (если таковое имеется), место жительства (место пребывания), указанные в документе, удостоверяющем личность (для физических лиц и индивидуальных предпринимателей) инвестора (инвесторов), либо особые требования, установленные бизнес-планом АО, которым должен соответствовать инвестор;
– копию протокола (выписку из протокола) общего собрания акционеров, принявшего решение о приобретении акционерным обществом акций собственной эмиссии, заверенную подписью руководителя АО либо иного лица, уполномоченного в соответствии с учредительными документами действовать от имени этого АО, и печатью этого АО, в случае, если стороной сделки является эмитент этих акций;
– при регистрации сделки по отчуждению акций, на которые распространяется преимущественное право исполкомов в соответствии с ч. 1 подп. 1.4 п. 1 Указа № 677, – копию уведомления о намерении продать акции, направленного акционером в облисполкомы, Мингорисполком, либо проверяет наличие заявки в системе БЕКАС в течение 90 дней с даты подачи заявки. Кроме того, брокер должен проверить соблюдение в договоре купли-продажи требований в отношении цены акций, установленных ч. 3 подп. 1.4 п. 1 Указа № 677, за исключением случаев документального подтверждения акционером отсутствия преимущественного права исполкомов на приобретение отчуждаемых акций;
– при регистрации сделки по отчуждению акций, в отношении которых облисполкомы, Мингорисполком имеют преимущественное право на приобретение, – копию письма соответствующего исполкома об отказе от приобретения данных акций;
– заверенную подписью руководителя эмитента либо иного лица, уполномоченного в соответствии с учредительными документами действовать от имени этого эмитента, и печатью этого эмитента копию протокола (выписку из протокола) общего собрания акционеров, принявшего решение, которое повлекло за собой возникновение у акционеров права требовать выкупа акций (при регистрации сделки в случае выкупа эмитентом акций собственной эмиссии по требованию его акционеров);
– письменное заявление, подтверждающее соблюдение продавцом требований законодательства и устава закрытого акционерного общества (при отчуждении акций ЗАО);
– при регистрации договора дарения акций с лицами, являющимися по отношению к дарителю родителями, детьми, усыновителями, усыновленными, супругом (супругой), родителями супруга (супруги), родными братьями и сестрами, внуками, бабкой, дедом, предъявления ими документов, подтверждающих соответствующие отношения;
– согласие антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (в случаях, если получение такого согласия предусмотрено антимонопольным законодательством);
– от лица, располагающего закрытой информацией на рынке ценных бумаг, документ, на основании которого приобретались отчуждаемые им эмиссионные ценные бумаги, либо письменное заявление, подтверждающее соблюдение им требований ч. 2 ст. 61 Закона № 231-З (об отчуждении ценных бумаг в течение 6 месяцев со дня их приобретения).
Брокер обязан обеспечить хранение полученных документов и их копий в соответствии с главой 19 перечня типовых документов Национального архивного фонда, образующихся в процессе деятельности государственных органов, иных организаций и индивидуальных предпринимателей, с указанием сроков хранения согласно приложению 1 к постановлению Минюста от 24.05.2012 № 140.
Уполномоченный работник брокера делает копии представленных в соответствии с требованиями Инструкции № 76 документов, проставляет на копиях необходимые отметки (фамилия и инициалы, должность уполномоченного работника брокера, дата, личная подпись), заверяет их печатью (штампом) брокера и помещает на хранение.
Документарные ценные бумаги клиента не могут использоваться брокером в период их нахождения у него без соответствующего распоряжения клиента, кроме случаев, специально оговоренных в договоре поручения или комиссии.
В частности, договоры и иные документы, сопровождающие сделки с ценными бумагами (копии протоколов, бизнес-планов, тексты предложений о покупке (скупке) акций, заявки, договоры, переписка и др.), договоры на оказание профессиональных услуг (в т.ч. брокерское обслуживание), документы по вторичному рынку ценных бумаг (заявки, распоряжения, контракты, сообщения и др.) хранятся 5 лет и выделяются к уничтожению по прошествии не менее 3 лет проведения налоговыми органами проверки соблюдения налогового законодательства. Документы о функционировании рынка ценных бумаг (докладные записки, справки, переписка и др.), учетные документы (журналы учета и регистрации сделок с ценными бумагами и др.) хранятся в организациях постоянно.
Отдел финансов «ЭГ»
